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关于首发上市锁定期法律问题概述发布日期:2007-05-22孙立 国浩律师集团事务所合伙人　　随着中国证券市场股权分置改革基本完成，资本市场重大制度性缺陷得以纠正，全流通市场格局的形成，中国证监会加快了首次公开发行A股的节奏。2006年以来，企业在境内A股上市的热情高涨，许多投资者(包括境外的投资者)纷纷寻找境内优质企业进行上市前的战略投资，以寻求短期内获得丰厚的投资回报。在此过程中，上市前股东所持股份锁定期(或称“禁售期”)的长短就成为企业和投资者共同关心的一个重要问题。笔者通过检索2006年6月以来首发上市公司的招股说明书，结合对上市规则的研究，现就该问题的现行相关规定及实务操作案例，总结归纳成文，以供各方人士参考。 ? 　　一、相关法律规定 ? ??????? （一）《中华人民共和国公司法》 　　“第一百四十二条　发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 　　公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。” 　　（二）《上海证券交易所股票上市规则》(2006)： 　　“5.1.4 发行人向本所申请其股票上市时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其已直接和间接持有的发行人股份，也不由发行人收购该部分股份；发行人在刊登招股说明书之前十二个月内进行增资扩股的，新增股份的持有人应当承诺：自发行人完成增资扩股工商变更登记手续之日起三十六个月内，不转让其持有的该部分新增股份。” 　　（三）《深圳证券交易所股票上市规则》(2006)： 　　“5.1.5? 发行人向本所提出其首次公开发行的股票上市申请时，控股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其持有的发行人股份，也不由发行人回购其持有的股份。本条所指股份不包括在此期间新增的股份。” 　　“5.1.6? 如发行人在股票首次公开发行前十二个月内（以刊登招股说明书为基准日）进行过增资扩股，新增股份的持有人在发行人向本所提出首次公开发行股票上市申请时应当承诺：自持有新增股份之日起（以完成工商变更登记手续为基准日）的三十六个月内，不转让其持有的该部分股份。” 　　此外，中国证监会发布的《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第1号---招股说明书(2006年修订)》也明确要求，发行人应在招股说明书中披露“本次发行前股东所持股份的流通限制，股东对所持股份自愿锁定的承诺”。 ? 　　二、对锁定期的理解 ? 　　根据上述规定，一般情况下，首发前股东所持有的公司股份，锁定期为股票上市之日起一年。根据上市规则，发行人在刊登招股说明书之前十二个月内进行增资扩股的，新增股份的锁定期是三年。 　　为什么要求新增股份锁定三年呢？2006年1月1日起施行的新《公司法》、《证券法》取消了公司两次股票发行需间隔一年以上的规定，因此，中国证监会的《首次公开发行股票并上市管理办法》也不再对公司发行上市前12个月内通过增资扩股引进新股东设置禁止性条款。监管层取消原规定的目的是从有利于企业在发行上市前根据自身情况引进战略投资者的角度出发，也符合国际惯例。但是，考虑到一个公司上市前非公开发行股票和公开发行股票的认购价格往往存在较大差异，如果允许公司在发行上市前12个月内新增股东与其它股东一样在上市后12个月后即可出售其股票，确实存在新股东在短期内博取上市溢价的可能性，这与引进战略投资者的初衷相违背，存在一定的道德风险。因此，对于此类股东认购的股份应有较其它发行前的股东持有的股份更长的禁售期是合理的。上海、深圳二地交易所在2006年5月相应修改上市规则，明确规定“如发行人在股票首次公开发行前十二个月内进行过增资扩股，新增股份的持有人应当承诺自持有新增股份之日起的三十六个月内（以完成工商变更登记手续为基准日），不转让其持有的该部分股份。” 　　需要区分的是，新增股份锁定三年与控股股东、实际控制人持有股份锁定三年的起算点不同：新增股份锁定的“三年”比大股东锁定的“三年”要短，因为新增股份锁定三年是从完成增资扩股工商变更登记日起算，而控股股东锁定三年是从发行人股票上市之日起算，二者相比，差的是完成增资扩股工商变更登记日至股票上市日这段时间。 　　根据上市规则的规定，又产生以下问题有待明确： 　　1、发行人在刊登招股说明书之前十二个月内发生过股份转让