讲座四：法学基本范畴与权利本位.docVIP

法学基本范畴研究 一、法学基本范畴有哪些？ “我们认为下述真理是不言而喻、不证自明的：人人生而平等，造物主赋予了他们一些不可转让的权利，其中包括生命、自由和追求幸福的权利。为了保障这些权利，人类才在他们中间建立政府，而政府的正当权力，则是经被治者同意所授予的。任何形式的政府一旦对这些目标的实现起破坏作用时，人民便有权予以更换或废除，以建立一个新的政府。新政府所依据的原则和组织其权力的方式，务使人民认为唯有这样才最有可能使他们获得安全和幸福。若真要审慎地来说，成立多年的政府是不应当由于无关紧要的和一时的原因而予以更换的，过去的一切经验都说明，任何苦难，只要尚能忍受，人类还是情愿忍受，也不想为申冤而废除他们久已习惯了的政府形式。然而，当一系列滥用职权和强取豪夺的行为表明政府企图把人民置于专制暴政之下时，人民就有权也有义务去推翻这样的政府，并为其未来的安全提供新的保障。发展秩序价值观对社会成员义务，限制其自由而法律不可作什么必须作什么自由价值观私有财产、契约自由、无过错不负损害赔偿责任。。权利本位在上，权利是目的，义务是手段权力本位自上而下的绝对支配权为标志权利本位极端个人本位法冲突在法推行社会本位原则对原则适当 三、权利的分类及其意义 （一）基本权利、普通权利 基本权利由宪法确认或规定，宪法权利。 普通权利由宪法以外的普通法律来确认。 宪法、民法都规定了一些权利，其中财产权、人格权等都有重合。宪法上的基本权利、民法上的民事权利有什么区别？ 1、对抗主体不同、对义务主体的要求也不同：民事权利是个体对抗个体的；宪法基本权利是个体针对国家所享有的，指向的是不平等主体之间的法律关系。生命权作为宪法权利，要求国家尊重并积极保护个人的生命，反映出两个解释问题：一是要求国家不要去侵害我的生命，这时生命权对应的是国家的消极义务；二是当我的生命受到其他个体威胁时，国家要采取及时的救助措施使我的生命权不受侵犯，对应的是积极义务。 2、权利的救济程序或救济渠道不同。普通司法程序、宪法诉愿程序（穷尽一切公法救济之后） 3、法律效力的范围有所不同：宪法上的基本权利对立法行为、行政行为、司法行为有直接拘束力，表现为主观权利；对第三人有间接效力，表现为宪法客观价值秩序的辐射。民事权利仅仅对平等主体有直接拘束力。 4、有学者提出：基本权利优先于普通权利。这种观点有问题：普通法律所确认的普通权利属于宪法基本权利的外延，或是对基本权利的具体化（作为母法的宪法）。比如，民法所确认的契约自由是宪法中自由权的体现；担保法所确认的民事主体的抵押权、质权、留置权等担保物权，是宪法中财产权的细化。如果说基本权利优于普通权利，岂不是权利自身优先于自身？ 宪法作为母法，一国实定法体系基础规范，它规定了一种需要实现的基本价值秩序。因此它需要由归入公法、私法、社会法全部部门法予以具体化，从母法意义上作为民事权利的财产权是对作为基本权利的财产权的具体化。另一方面具体化过程民法上的财产权始终和宪法上的财产权在精神上保持一致。要防范在具体化过程中母法地位被侵犯。所以宪法作为母法须在这两个方面同时得到保证，才是有生命的。可见，财产权是一个统一的概念。根据宪法多重身份原理，作为基本权利的财产权可在多种层次上得到理解：（1）从作为母法的宪法角度这一意义的财产权是其他一切部门法中财产权的规范基础，既包括公法部门中的财产权，也包括社会法部门、私法部门中的财产权。（2）从作为公法的宪法角度这一意义上的财产权是公民用来对抗国家的，即防止财产受到国家权力的违宪侵犯。（3）社会权力或者私人可能对财产权侵害。这是革命前的政治境遇，是造成受压迫的平民提出权利要求的直接原因。美国弗吉尼亚州议会起草的《权利法案》告诉我们：是政府所实施的暴虐统治促使被统治者起来革命，催生他们的权利要求。所谓人权就是这些要求，就是可以用来抵制、克服政府的暴虐的那些办法，那些可供公民使用的可控制政府的宪政手段。 第一代人权忽略了人与人事实上的社会经济的不平等。 第二代人权：人权的社会连带特征 经济权利：经济自由权、劳动权、社会保障权、生存权 社会权利：休息权、受教育权、妇女权利、儿童权利、残疾人权利 文化权利：参与文化生活权、科学研究自由权、文学艺术创作自由权 社会主义思潮，自我发展与生存意义上的经济社会文化权利：无产者反抗资本压迫的结果。每个公民自我发展意义上的这些经济社会权利，试图接近政治秩序，其实现依赖国家权力的干预。1919年魏玛宪法全面规定社会经济权利，西方国家这种宪法规定是回应社会主义运动的结果。人权主张者是社会弱者，要求摆脱资本压迫，建立平等的经济社会制度，表现为社会保障立法。弱者逐渐取得生存权和社会保障权。 从权利可实施的角度，对经济社会权利进行严肃分析。有一些经济社会权利具有可诉性（justiciability