“违法所得”探析.pdfVIP

“违法所得探析 绍兴县人民检察院虞建成 刘让春 笔者曾碰到这样一个案件：“犯罪嫌疑人黄某、曹某受人委托在无烟草专卖准运证情况下利 用厢式货车从广州非法运输一批货值40多万元的假冒烟草制品至江苏、浙江，后在浙江绍兴收 到运费1万元，不久假烟就被烟草执法人员查获。需要说明的是，无证据表明犯罪嫌疑人黄某 等两人与委托人共谋运输贩卖假烟。”该案案情比较简单，但对于两犯罪嫌疑人行为是否构成犯 罪却产生了很大争议。一种意见认为，根据刑法及有关解释规定，无烟草专卖准运证非法运输 烟草制品，违法所得在1万元以上，可以非法经营罪论处，本案两犯罪嫌疑人收取的l万元运 费，是通过非法运输违法所得，对两犯罪嫌疑人应以非法经营罪追究刑事责任；另一种意见认 为，违法所得为获利数额，1万元运费在扣除燃油费、道路通行费等成本后就不足1万元，犯 罪嫌疑人黄某、曹某的行为不构成犯罪。在这里，对“违法所得”不同理解决定了犯罪嫌疑人罪 与非罪，出现两种针锋相对的意见也直接导源于对“违法所得”不同认识。那违法所得究竟指的 是什么?本文试作一探讨。 “违法所得”在刑法中的体现 “违法所得”这一法律术语，在民法、经济法、行政法等法律中使用非常广泛，在刑事法中 也屡见不鲜，本文重点从刑事法意义上探讨“违法所得”的内涵。“违法所得”这一术语在现行的 刑事法中具有十分重要的地位和意义，概括起来有以下特点： l、分布广泛，法源形式多样。“违法所得”既可见于刑法典，也可常见于最高司法机关出台 的刑事司法解释中，还可见于经济法、行政法等非刑事法律附属刑事规范。在刑法典中，涉及“违 法所得”术语的法条共有八条，比如现行《中华人民共和国刑法》第175条规定，“以转贷牟利 为目的，套取金融机构信贷资金高利转贷他人，违法所得数额较大的，处3年以下有期徒刑或 者拘役…．．”；在刑事司法解释中，违法所得术语出现得比较多，包括两种类型，一种是对刑法 典条文中引用的“违法所得”数额进行解释，如最高人民检察院、公安部《关于经济犯罪案件追 诉标准的规定》规定，“个人高利转贷他人，违法所得在5万元以上”以高利转贷罪追诉；另一 种是对刑法典条文中“情节严重”等概念及犯罪行为社会危害程度以“违法所得”术语进行解释， 比如最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题 的解释》规定，假冒他人专利，违法所得数额在10万元以上，作为情节严重情形之一，以假冒 专利罪论处。在附属刑事规范中，须刑法典予以规定才可适用，暂且不论。 2、同经济法、行政法联系紧密。如在我国现行对违法所得进行规定的刑法典条文中，共涉 及高利转贷、内幕交易、洗钱、侵犯著作权、销售侵权复制品、非法经营、组织他人偷越国边 境等罪名，这些事项涉及治安、工商、金融等多种经济行政管理，在经济法、行政法中对当事 人都有明确的义务性规定及法律责任规定，之所以对当事人有些行为采取刑法规制，在于这些 违法行为违法所得数额较大或有其它严重的违法情节、后果，经济、行政制裁不足以制止，必 须发动刑罚制裁。本质上经济法、行政法与刑法对违法行为运作手法、侵犯对象的认识是相同 的，只因违法所得数额有大小、情节后果有轻重，才分别采用经济行政处罚和刑罚。学界通常 把这种刑罚称之为行政刑罚。 3、定罪量刑功能突出。如上所述，有无违法所得或违法所得数额大小是区分某些违法行为 严重程度，决定着罪与非罪，重罪与轻罪，是采用行政处罚还是刑事处罚的重要鉴别情节，有 时争议焦点会集中在对违法所得内涵的理解和数额的认定上，在特定情况下，其定罪功能十分 明显。同样，像经济法、行政法规定以违法所得为基数对违法当事人处以行政没收、行政罚款， ’刑法对某些经济犯罪也常以违法所得为判处罚金刑的依据，比如我国现行刑法第180条规定的 内幕交易、泄露内幕信息罪，在量刑时就规定“…情节严重，处五年以下有期徒刑或者拘役，并 处或者单处违法所得1倍以上5倍以下罚金…．。” 理论上和实践中对“违法所得”的理解 虽然，“违法所得”这一概念在法律中具有非常重要的地位和意义，但不管是在理论界还是 在实务界，对违法所得的内涵都没有统一的认识。 ～种认识可以概括为“收入说”。认为“违法所得”是指行为人通过违法行为所得到的全部实 际收入。主要理由：l、从语义学理解，违法所得是指所有因违法行为所获得的利益，“所得” 就是得到的利益，否则，“得不偿失”这一成语实在难达其义；2、因为违法行为人明知违法而投 入成本