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谈属地原则与属人原则的冲突及其适用 法律图书馆法律论文资料库谈属地原则与属人原则的冲突及其适用 谈属地原则与属人原则的冲突及其适用 [ 梁晓胜 ]——(2012-4-21) / 已阅1318 次 摘要：属地原则与属人原则冲突的情形大概有三种：国际刑事管辖冲突，区域刑事管辖 冲突，区际刑事管辖冲突。三种情况下的冲突，我认为总体来说，还是以属地原则为主，辅 以属人原则解决。 关键词：属地原则 属人原则 国际刑事管辖冲突 区域刑事管辖冲突区际刑事管辖冲突 一、属地原则与属人原则 我国刑法第六条属地管辖规定，“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定 的以外，都适用本法。”这里的属地管辖权原则 ，即以当事人的住所地、居所地或事物的存 在地等作为管辖权的连接因素而形成的原则。换言之，只要这个案件当中有一方当事人的住 所地或者居所地在法院所在国，或者说这个案件的标的物在法院所在国，那么这个国家的法 院就能够对这个案件进行审理，这个国家的法院就对这个案件取得了管辖权。 刑法第七条属人管辖规定，“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之 罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”这里 的属人管辖权原则是指以当事人的国籍作为管辖的连接因素而行使管辖权的原则。换言之就 是当事人双方当中的一方或者双方是具有法院所在国的国籍的，那么这个国家的法院就有权 管辖这个案件。比如说一个中国的公民在美国跟一个美国的公民签订了一个合同，合同的签 订地在美国，合同履行地也是在美国，同时合同的纠纷也发生在美国，根据属人管辖原则， 由于案件的一方当事人是中国人，所以中国法院也能够管辖这个案件。 二、刑事管辖的冲突情形 刑事管辖冲突的情形，主要有国际刑事管辖冲突，区域刑事管辖冲突，区际刑事管辖冲 突。国际刑事管辖冲突，是国际刑事审判机构与各主权国家之间，或各主权国家之间，针对 某种国际犯罪、跨国犯罪或者具有涉外因素的罪行，在刑事法律的具体适用上产生的冲突。 区域刑事管辖冲突，应指某区域内（注：“区域”一词出现在早期的法律文本中是 1919 年的 《国际联盟盟约》第21 条，该条规定：“国际协议如仲裁条约或区域协商……”。区域办法 和区域组织的法律地位得到进一步发展是 1945 年的《联合国宪章》第8 章（第53 条）“区 域办法”，该条规定：“本宪章不得认为排除区域办法或区域机关、用以应付关于维持国际和 平及安全而宜于区域行动之事件者；但以此项办法或机关及其工作与联合国之宗旨及原则符 合者为限；……”。），国家间（并不一定包括该区域内的所有国家）在刑事法律适用上的冲 突或抵触。这种冲突既包括区域内各国之间的冲突，也包括各国国内法与区域法的冲突。① 区际性刑事管辖冲突，即一个主权国家内部的不同地区，对相关罪行在适用刑事法律上存在 的差异与冲突。 三、三种冲突情形分析 （一）国际刑事管辖冲突 在国际社会，刑事管辖权发生实际冲突的表现形式，有两种，其一是案件发生后还没有处 理前的争管；其二是一个国家在他国行使了刑事管辖权后，再次对案件起诉、审判和处罚。 前一个简称“争管”，后一个简称“重新起诉”。 公民在国家领域外犯罪或者其法益受到侵害，其国籍国享有刑事属人管辖权(积极的属人 管辖权和消极的属人管辖权) ，但是公民所在地国家享有刑事属地管辖权。可见，在国外犯 罪的公民，受到了国籍国的刑事属人管辖和所在地国的刑事属地管辖。这就是双重刑事管辖 权带来的国际间的管辖权冲突，也就是争管。在这种情况下，刑事属地管辖在刑事管辖权中 比属人管辖具有天然的优势地位。理由有二：1、犯罪行为通常对行为地产生的影响最大；2 、 一国要对本国公民适用本国刑法，需要满足二个前提条件，即一是对该犯罪的公民拥有管辖 权，二是实际上控制了该犯罪的公民。如果公民人在所在地国，而所在地国(犯罪地国)与国 籍国之间没有引渡条约，那么国籍国就不能实际有效地控制犯罪公民。反观，所在地国就不 同了，所在地国（犯罪地国） 本身就有对犯罪公民实际控制的优势，并且对犯罪行为的调 查更为方便，所以，在这种情况下，当国际间属地原则与属人原则发生冲突时，我认为最好 适用属地管辖。② 公民在所在地国犯罪的，受所在地国基于刑事属地管辖权的行使而进行的审判和刑罚。但 是其国籍国并未因此而放弃对其适用本国刑法的属人管辖权，一旦公民返回国内，其仍将因 为在国外的犯罪行为而受到本国司法机关的追诉。如我国刑法第10 条规定：“凡在中