法律规范中一般规定与特殊规定的区分——一起离婚案件所引发的思考.pdfVIP

第11卷第1期 安顺学院学报 V01．11NO．1 OFA．NSHUNUNIVERSITY 2009年2月 JOU『RNAL Feb．2009 法律规范中一般规定与特殊规定的区分 ——一起离婚案件所引发的思考 潘昌盛1 魏曦2 (1．安顺学院马列部，贵州安顺561000) (2．南京大学法学院，江苏南京210093) 摘 要：法律规范不可能包罗万象。而社会生活却是变幻莫测的。欲以有限的规范把握无限 的社会就不可能将法律设定为一个封闭的体系。法律条文中一般规定与特殊规定的设置既可 以满足实在法对法的稳定性与可预见性的需求，又可以达至法律灵活适用的境界。旨在实现 普遍正义的一般规定与意在增加法律弹性、为个案正义留出余地的特殊规定在实现普遍正义 与个案正义进而实现法治理想的追求中有着关键的作用。 关键词：一般规定；特殊规定；立法目的 一、问题的提出 区分而做出的判决往往背离社会正义，以一离婚案件为例： 法治的目的在于实现普遍正义，这往往以牺牲个别正 原告(丈夫)结婚不到一个月，却发现被告(妻子) 义为代价。法的一般性是法治的原则之一，法不能针对一 已怀孕3个月。原告一再追问。被告承认婚前与前男友发 人一事而立，而应当针对～般人一般事而立。法的一般性 生过性关系并怀孕。原告随即向法院起诉离婚。法院根据 对于实现法的形式理性以及提高法的运行效率而言具有重 我国《婚姻法第34务和最高人民法院关于女方因通奸 要意义，然而法治对于普遍正义的追求不可避免地会忽视 怀孕男方能否提出离婚的批复)的规定认为被告正处在法 个别正义。酱遍正义的实现对于法治理想的实现，对于法 律规定的特殊保护期。加之，被告发生婚前性行为时与原 律对整个社会生活的控制，以及对于我国法律从实质理性 告婚姻关系尚未建立，双方之问还没有产生夫妻同相互忠 走向形式理性而言固然具有重要意义．然而如果个案正义 实的法律义务。被告的婚前性行为只是道德l；l题，不是法 为此做出太多迁就和牺牲以至于超出了个别性所能容纳的 律问题。据此。法院做出一审判决，判原告在被告怀孕期 范围·。那么旨在为实现普遍正义所做出的个案正义的牺牲 间，分娩后一年内或中止妊娠后六个月内。不得提出离婚。 对予法治两言就具有严重的危害。追球普遍正义对于我国 对于该判决如果仅从文义的角度来理癣，则该案件的 现阶段更好地实现通过法律韵社会控制、实现法治理想而 处理似乎无懈可击，因为法官在判决时是完全引用作为正 言其重要性毋庸置疑，然而，在追求普遍正义实现的同时 式法律渊源的规范性法律文件，在判决中并没有引入主观 若能兼顾个别正义则既无损于法的稳定性与权威性又增大 臆测的内容，但是该判决的正义性和合法性却有待商榷。 了法的灵活性与普适性。在法的刨制过程中立法者既做出 二、对案件判决两个法律依据的法理分析 了一般性的规定以追求普遍正义，又通过特殊条款的规定 对于上述案件的事实认定没有任何争议，所争议之处 为个案正义的实现留出了余地。精妙的把握法律条文中一 正在于法律适用问题。本文认为，本案不能适用判决所援 般规定与特殊规定的差异及其适用范围对于实现普遍正义 射之两个规定中的一般规定，而应适用两个规定中的符殊 与个别正义之问的平衡具有重要意义；而对于法律条文中 规定，判决允许离婚较之不许离婚是更符合法律精神的选 的一般规定与特殊规定没有精深的理解和把握则