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中国企业海外并购面临的困难原因性分析 郭翠平 (北京交通大学法学院 北京 100044) 摘 要：随着经济全球化、资本全球化的迅猛发展，海外并购已成为我国企业实施 “走出去”战略的重要形式。然而在贸易保护思潮 的影响下，投资 目标国非正当的 “国家安全审查”严重阻碍 了我国企业 “走出去”的步伐。因此本文分析国家安全审查制度和中国企 业海外并购屡遭东道国国家安全审查的缘由，以资国人借鉴。 关键词：国家安全审查；海外并购；贸易保护 国家安全审查，即以国家安全的名义来限制或是禁止外资进 2．没有针对国家安全审查的统一规定 入本国。“国家安全”主要包括政治安全 、军事安全、经济安全 、 国际上对国家安全审查制度没有统一的规定。各国都以国内 文化安全等各方面的内容。近年来 ，许多西方国家，经济发展持 法的形式 ，对国家安全审查的主体、审查范围、审查标准进行了 续疲软，纷纷以 “国家安全审查”为借口，形成贸易壁垒，限制 规定，各国规定不尽相同。这就使得企业在穷尽东道国国内法律 或是禁止外国特别是资金充足的新兴国家的资本进入本国。我国 救济时，也无法运用国际上的相关规则寻求帮助。目前，世界大 海外并购面临国家安全审查问题原因分析如下。 多数国家都是世界贸易组织成员国。所以成员国对外国投资的控 一 、 “国家安全”概念模糊。无明确规定 制和否定必须与 《世界贸易组织关于服务业的总协议 》(GATS) 在建立起国家安全审查制度的各国，国家安全一直是个比较 保持一致 。GATS是在面对不当国际保护方面可资利用国际协定 模糊的概念，传统上国家安全侧重于一国国防的安全。自20世 之一。GATS主要规定了服务业的贸易领域，特别是金融和能源 纪 80年代以来，各国经济交往愈加频繁，经济安全在各国国家 领域的服务业。 应注意的是 ，在海外并购时，适用服务贸易总 安全中的比重越来越大，促成了国家安全的内容从单一的、传统 协定防范国家安全审查会遇到两个方面的障碍。第一，服务贸易 意义上的国防安全与经济安全并重的局面。因此现在的国家安全 总协定仅适用于外国实体获得 目标公司控制权的情况，因此 ，在 不仅涵盖了国家与国民、制度的安全，还可能包括一国得到国民 并购仅涉及到较少股份时无法适用该协定。第二，服务贸易总协 健康 、环境、基本政治、经济和金融制度，以及国内重要的基础 定包括部分例外情况，如对政府部门提供服务的例外情况等 ，当 设施和文化传统的内容。 海外并购涉及这些例外情形时，也无法适用该协定获得救济。⑤ 美国外资并购国际安全制度的变革是 “国家安全”概念模糊 故此 ，启动 WTO争端解决机制解决因国家安全审查而受影响的 与概念扩张的一个很好的例证。2O世纪70年代，美国国会认为， 企业海外并购就有了很大的限制。 石油美元大量收购美国国库券 、公司股票 、债券等金融资产是出 三、国家安全审查中夹杂着政治因素 于某种政治考虑而非经济考虑。在 1975年，美国成立CFUIS用 近年来 ，尤其是全球经济危及爆发后 ，中国企业海外并购呈 以专门负责监督和评估外资进入对美国的影响。1988年美国通过 现出跨越式发展，成绩十分突出。与此同时，中国企业海外并购 埃克森 ·弗洛里奥修正案 ，初步建立了国家安全审查制度。1993 的失败也屡遭失败 ，特别是以国家安全审查为由。除却安全审查 年的 《伯德修正案》授权总统在有令人信服的证据证明一项并购 制度本身存在的概念模糊、救济缺乏等原因。究其原因，在于来 会危及美国国家安全时，可以暂停或是组织该项并购交易。2007 自东道国政府的政治干扰越来越大。 年美国总统签署的 《2007年外国投资和国家安全法》扩展了原有 纵观中国企业实行 “走出去”战略而进行的一系列的海外并 的国家安全定义，该法明确了国家安全审查的范同，在内容上对 购行为，特别是那些失败的海外并