刑事违法性与防卫行为之违法性判断.pdfVIP

广西政法管理干部学院学报 第30卷第 1期 JOURNALOFGUANGXIADMINISTRATIVE V0L3O．N 1 2015年 1月 CADRE s，n TE OFPoLm CSAND LAW Jan．2015 刑 事 违 法 ，I生与 防 卫 行 为 之 违 法 ，陛 判 断 徐璐璐 (南京师范大学 法学院，江苏 南京 210023) [摘 要]刑事违法性理论关乎刑法诸多重要 问题 的 本文先就刑事违法性的概念作论述，之中涉及 解答 ，正当防卫问题是其中之一。关于违法性的概念，结果 行为无价值论和结果无价值论，但 目的并非展开论 无价值论和行为无价值论分别从对法益的侵害或危险以及 战，而是想理性地分析不同观点的合理之处，力求 行为本身是否为社会秩序规范所容忍两个角度揭示。笔者 完善对违法性概念的理解。其次，本文将在分析违 认为两者必须同时重视才能揭示违法性的内涵。但当今学 法性概念之后，着重分析两种防卫行为的案例，第 界两大阵营的学者多数并没有看到两者的重要性，因而具 一 是偶然防卫问题，第二是防卫过当问题，以期将 有偏颇性。关于偶然防卫，由于其不具有结果无价值因而 司法实践出现的困惑有所解答。 不具有违法性；而防卫过当的情形则并不能拘泥于法条的 二、刑事违法性的概念 字面含义，而应该看到防卫人在 当时情况之下行为是否适 关于对违法性的理解，我国通说有形式的违法 当。可见行为无价值的判断因素可以保障个案的公平公 性和实质的违法性之分，前者是指行为违反法规 正 。 范，违反法的禁止或命令，后者是指用 “违反实定 [关键词]违法性；行为无价值；结果无价值；偶然防 法规”以外的实质的根据来说明违法性，_3而行为 卫 ：防卫过 当 [中图分类号]DF6 [文献标识码]A 无价值论和结果无价值论即是在实质的违法性领 [文章编号]1008—8628(2015)O1—0091一O5 域展开论战。由于一元的行为无价值论在过失犯、 未遂犯等问题的见解上都有重大瑕疵，已几乎无人 一 、 问题的提出 赞同，因而这里主要围绕二元的行为无价值论和结 违法性论是刑法理论 的试金石， 关于其理 果无价值论进行探讨。 解的不同直接影响到对刑法 目的、罪刑法定原则、 一 般认为，结果无价值论从刑法是保护社会生 构成要件论等问题的见解。在三阶层的犯罪体系 活利益即法益的手段的前提出发，认为行为是否违 之中，正当防卫作为违法阻却事 由则揭示了实质的 法，只能以该行为所造成的侵害或者威胁法益的结 违法性的含义。因而以正当防卫为典型代表的违 果为基础 ，从科学的一般人即法官的立场加 以判 法阻却事 由的问题也 自然受违法性论的影响。 断。而二元的行为无价值论者则认为行为是否违 正当防卫，是针对紧急不法的侵害，为了防卫 法，是否具有社会危害性 ，不能仅只考虑结果无价 自己或者他人的权利，不得已而实施的行为，是排