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【专利侵权】专利侵权的判定 -- 【绿狗法律攻略】 一、什么是专利侵权？ 专利侵权责任是指在专利权的有效期内，行为人未经专利权人许可，除法律另 有规定外，以营利为目的实施其专利的行为。这里所讲的实施，对产品专利而言， 是指制造、使用、许诺销售、销售和进口该专利产品；对方法专利而言，是指使用 该专利方法或者使用、许诺销售、销售、进口依该专利方法直接获得的产品；对于 工业产品外观设计而言，是指制造、销售、进口该外观设计产品。 二、专利侵权行为有哪些表现？ 侵权行为形态是指侵权行为的表现形式，是依据不同的标准对侵权行为做出的不 同分类，这对于明确专利侵权行为的归责原则、责任构成等专利侵权责任问题具有 重要意义。专利侵权的具体形态根据《专利法》可分为二类： （一）实施他人专利行为 这类专利侵权行为必须满足两个条件：（1）未经权利人许可；（2）以生产经营 为目的。根据《专利法》第11条的规定，具有以下三种具体形式： 1、制造、使用、许诺销售、销售或进口他人发明专利产品或实用新型专利产品； 2、使用他人发明专利方法以及使用、许诺销售、销售或进口依照该方法直接获 得的产品； 3、制造、销售或进口他人外观设计专利产品。 （二）假冒他人专利行为 此类专利侵权是指侵害专利权人的标记权，根据《实施细则》第84条规定，有 以下四种形式： 1、未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号； 2、未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的 技术误认为是他人的专利技术； 3、未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他 人的专利技术； 4、伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。 另外，《专利法》第59条还规定了另一种违法行为，即 “以非专利产品冒充专 利产品、以非专利方法冒充专利方法的”，此种行为不是专利侵权的表现形态，也 就不是专利侵权，不承担专利侵权责任，仅承担一般的民事侵权责任，由管理专利 工作的部门予以处罚。 三、专利侵权有哪些构成要件？ 一般的民事侵权责任的构成要件通常包含四个方面：违法行为，损害结果，违 法行为和损害结果之间有因果关系，行为人主观有过错。那么对于专利侵权责任， 其构成要件主要有以下几个方面： 1、侵犯的对象应是在我国享有专利权的有效专利。即首先是中国专利，而不是 美国，日本或其他国家的专利，因为专利是有地域性的，依据某国或某地区的法律 获得的专利权，只能在该国或该地区有效，并受到保护。其次，专利是有有效期的， 在我国发明专利的有效期是20年，实用新型和外观设计是10年，只有在保护期内 专利权人才有独占权，如果过了有效期，则该发明创造就进入了共有领域，任何人 都可实施，也就不存在专利侵权问题了。另外，如果专利因为其他原因被撤销或被 宣告无效，则该专利被视为自使不存在，因此即使有他人实施也不够成专利侵权。 2、有违法行为存在。即行为人未经专利权人许可，有以营利为目的实施专利的 行为。但应该注意的是我国《专利法》第63条规定了五种不认为是侵权的行为，包 括： （1）专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依 照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的； （2）在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使 用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的； （3）临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签 订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在 其装置和设备中使用有关专利的； （4）专为科学研究和实验而使用有关专利的； （5）为生产经营目的使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的 专利产品或者依照专利方法直接获得的产品，能证明其产品合法来源的，不承担赔 偿责任。以上五点即是专利侵权责任的例外规定，如果行为人不能此作为抗辩理由， 则应当认定行为人构成专利侵权，并依法承担责任。 3、行为人主观上有过错。侵权人主观上的过错包括故意和过失。所谓故意是指 行为人明知自己的行为是侵犯他人专利权的行为而实施该行为。如侵害人明知某产 品为专利产品，却擅自以生产经营为目的制造该产品；所谓过失是指行为人因疏忽 或过于自信而实施了侵犯他人专利权的行