精神疾病患者性自我防卫能力鉴定的探讨.pdfVIP

第十届全国司法精神病学术会议论文集 自我防卫能力应称为性行为能力，更符合实际。 1、 性自我卫能力的概念 性自我防卫能力(以下简称性防卫能力)一词源于1989年最高人民法院、最高人民检察院、 公安部、司法部、卫生部联合颁发的《精神疾病司法鉴定暂行规定))(以下简称《暂行规定》) 第二十二条第一款“被鉴定人是女性，经鉴定患有精神疾病，在她的性不可侵犯权遭到侵害时 对自身所受的侵害或严重后果缺乏实质性理解能力的，为无自我防卫能力mJ’’。 因为((暂行规定))这一明确解释和定义，自1989年8月此规定颁布实施后，全国司法鉴定 中普遍使用了“性防卫能力”一词。此后陆续有专家对“性防卫能力”一词提出质疑，认为性 活动是一种本能活动，非财产、非利益，不存在防卫问题。也有研究认为，性防卫能力不是一 种民事行为能力，其理由是性行为一词中的‘行为’与民事行为中的‘行为’有不同的含义， 因为它不引起民事法律关系的产生，变更和消灭。尽管目前在这一问题上分歧较多，但多数鉴 定单位仍在使用性防卫能力一词。 2． 性防卫能力应称为“性行为能力”的原因 2．1错误地将性侵害作为鉴定的前提 随着法制建设的不断发展，社会政治经济条件的变化，((暂行规定))逐渐暴露出了一些局限 性，以至与鉴定的实际问题有些脱节，不适应。根据((暂行规定))第二十二条第一款中的解释， 性防卫能力在本质上是指对性侵害的辨认能力。性防卫能力鉴定是以存在性侵害为前提条件， 但是，在鉴定阶段，鉴定工作只是起到证据的固定、形成作用，至于被鉴定人是否遭到性侵害 尚属未知，也就是说案情的性质并没有最后明确。由于性侵害涉及女方意愿问题，并不像躯体 伤害，只要求客观存在这一标准而明显可见。根据无罪推定的原则，未经审判不能确定犯罪嫌 疑入有罪，此前也不能说明性侵害必然存在。只有经审判被告入罪名成立，才能确定性侵害成 立。因此，被鉴定入是否遭到性侵害应该是司法裁判的结果，不能由司法鉴定回答。另一方面， 从证据学的角度，鉴定结论可以作为审案的证据材料，但必须经法庭查证属实才能作为证据。 因此司法鉴定时先验地将性侵害作为前提，不符合司法鉴定工作客观中立的立场，也有悖于法 理。 2．2性行为能力含义的实质 在性防卫能力鉴定中性行为是发生在两个自然人之间的行为，应属自然人行为能力的范畴。 行为能力是指权利主体能以自己的行为行使权利并承担义务的能力”1。公民的行为能力不仅包 括公民的合法行为能力，也包括公民对其违法行为应承担责任的能力。 人类的性行为不仅存在生物性因素同时也存在社会性的特点，如在性权利方面，由于婚姻 自由，被鉴定人可以享有自主选择配偶、自主决定是否结婚、是否生育子女等权利；在性义务 方面，又应遵守法律规范、遵守性道德、性伦理等义务。性行为能力是正确行使性权利、履行 性义务的能力。其核心是指对性行为的辨认能力，涵义比单纯对性侵害的辨认能力要宽泛、丰 富、更切合实际。因为从逻辑关系上看，性侵害应来源于性攻击。那么，因受精神疾病影响， 女方主动与人发生性行为的情况，没有性攻击存在，又如何解释性侵害呢?还有，患精神疾病 女性卖淫的情况，就更难说明性侵害的存在。由此看来，使用性行为能力的概念更符合鉴定的 实际情况，因为各种各样的性防卫能力鉴定案件，并非均是被鉴定人遭到性侵害。 3．性行为能力是一项特殊的民事行为能力 性权利属私权范围。从罗马法以来，婚姻家庭关系均被列入民法调整，或从民法中细化出 二级法婚姻法调整。民事行为能力，是指公民通过自己的行为行使民事权利或履行民事义务的 能力181。尽管性防卫能力这一概念中出现了“防卫”一词，且性行为应属本能行为的范畴，但 实际上性防卫能力并不是简单的生物本能防御能力，也不是单纯的对性侵害的辨认能力。伴随 司法精神病鉴定工作的不断深入，性防卫能力的概念内涵和外延都有所扩展。其含义已演变为 对性行为有关的权利、义务的综合意思能力即性行为能力。 关于“性行为”不会产生民事法律关系的产生、变更和消灭的观点是值得推敲、商榷的。 首先，民事法律关系就是民事权利、义务关系。性行为的自然结果之一是怀孕生育后代，这样 就必然产生亲子关系、相互继承关系以及对子女的抚养教育关系等。其次，如果女性是在被强 奸的情况下发生性行为，由于其人格权、生命健康权、名誉权遭到侵害，犯罪嫌疑人在承担刑 事责任的同时，也要承担附带民事赔偿义务，也就是说犯罪嫌疑入要履行侵权债务义务，即双 方产生了侵权债务关系。至于一般的通奸行为也会产生侵害配偶权的侵权债务关系。因此，性 行为能力