国际惯例.docVIP

在国际商事交往的长期实践中形成的，不具有法律约束力的通例，为“国际惯例” 在国际民商事交往领域，国际惯例主要就是国际商事惯例，既不是国际法，也不同于国内法，是一个自治的法律领域，属于任意性规范，供从事国际民商事交往的人任意选用。 渊源 本文认为《涉外民事关系法律适用法》颁布之前，我国立法和司法实践存在两大问题: （1）国际惯例所指为何不明确; （2）《民法通则》借公共秩序排除国际惯例的适用。宣告法院国的公共秩序不容许该国际惯例的存在，是游离于国际商事交易惯例之外的 （3）认为国际惯例是我国国际私法的法律渊源，则是我国国际私法学者的主流观点。 （4）尽管国际商事惯例不是我国国际私法的渊源，但是，绝不能因此忽视国际商事惯例在调整涉外民事关系中的地位和作用 条件 具有法律约束力的国际法的渊源之一，其形成必须包括两个要件:第一，通例的存在，各国对某种事重复采取类似行为(或不行为)这一客观事实的存在 第二，存在的通例己被各国接受为法律，即各国在主观上对这种通例有一种法的信念 第五条 “外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的，适用中华人民共和国法律。” 可以解释为国际惯例的适用不再是公共秩序排除的对象。 不能从现行立法中得出国际惯例在我国国际私法中的法源地位 《涉外民事关系法律适用法》没有对国际惯例的适用做出规定，对此，应该尽快加以修正，充分尊重国际民商事交往秩序的立场和态度。 可以设计如下的冲突规则:‘依照本法规定应当适用的法律为中华人民共和国法律，而中华人民共和国法律以及中华人民共和国缔结或者参加的国际条约对于该涉外民事关系的争议事项没有相应规定的，可以适用国际商事惯例。”