06第六讲：行政复议(下).pptVIP

规章和规定的区别 规章，是指有规章制定权的行政机关依照法定程序决定并以法定方式对外公布的具有普遍约束力的规范性文件。 规定，是指党政职能部门对职责范围内的某项工作、事务或活动制定的带有约束性、规范性措施的文书，规定属于一般的规范性文件。 1、从内容上看，凡是法律、法规规定以规章形式规定的事项，应当制定规章，比如，设定行政处罚，出台法律、法规的配套制度，均属于规章；规定，即一般规范性文件，主要用于部署工作，通知特定事项，说明具体问题。 2、从形式上看，2000年7月1日《立法法》实施以后，规章都必须以令的形式发布，因此凡是以今的形式发布的，就是规章；一般规范性文件则不以令的形式发布，往往以通知等形式下发。 3、从结构上看，规章一般采取章、节、条、款的结构，规范性文件则比较松散，一般没有结构要求。规章要报国务院备案，规范性文件则不需要。 可以这样说，是否以规章形式发布并报送国务院备案，是判断是规章还是规定（规范性文件）的主要标准。 全国首起对国家部委的“红头文件”提请复议审查的复议案件 基本案情：杭州旺实计算机有限公司(以下简称旺实公司)于19 97年5月30日 经杭州市工商行政管理局登记注册成立。1999年7月26日经杭州市公安局颁发“网吧安全合 格证”，从事网吧活动。1999年9月10日，杭州市文化局会同市广电局、市新闻出版局、市 公安局、市工商局联合执法检查，查获旺实公司有利用电子计算机从事游戏活动的违法行为 ，并当场依据国务院《娱乐场所管理条例》查封、扣押4台电脑(主机、彩显)。旺实公司向 市文化局写了检讨书，承认“确实是我们错了，愿意听从处理”。10月18日市文化局发现申 请人继续从事计算机游戏经营活动，即以证据登记保存方式扣押计算机一台。10月23日市文 化局以扣押电脑等为事实依据，对旺实公司作出《行政处罚决定书 》，认定旺实公司从事游戏经营活动的计算机32台，28人在玩游戏，以违反国务院《娱乐场 所管理条例》和公安部、信息产业部、文化部、国家工商行政管理局的有关规定，对旺实公 司处以：(1)责令停止游戏经营；(2)没收1 4天的非法所得7000元，并处两倍罚款14000元，两项合计执行21000元处罚。 旺实公司不服，于11月2日向杭州市人民政府申请复议，要求撤销市文化局的处罚决定，同 时旺实公司要求对市文化局作出的行政处罚决定所依据的公安部、信息产业部、文化部、国 家工商局《关于规范“网吧”经营行为加强安全管理的通知》(公通字〔1999〕90号)中有关 “网吧不得经营电脑游戏”的规定的合法性进行审查. 复议情况 杭州市人民政府法制局收到旺实公司的复议申请后即依法进行了 审理。在查明基本案情后，于1999年12月3日将审查国家公安部等四部委的公通字〔1999〕9 0号文件合法性的请求转送国务院法制办处理，（因为该文件属国务院部委制定，杭州市政府无权审查，依行政复议法，被转送至有审查权的国务院。?）同时中止了对该复议案件的审理。2000年2月 15日，国务院法制办公室复函杭州市政府法制局：经报国务院领导同意，公安部、信息产业 部、文化部和国家工商行政管理局制定《关于规范网吧经营行为加强安全管理的通知》规定 “网吧不得经营电脑游戏”是合法的。杭州市政府法制局接复函后又恢复了审理。审理中发 现：旺实公司确有利用电子计算机从事经营电脑游戏的行为，已经构成违法。但是，市文化 局认定旺实公司从事经营电脑游戏的具体事实(32台电脑28人搞游戏非法所得7000元)缺乏有 力证据。市文化局查扣电脑的依据是《娱乐场所管理条例》，但网吧非娱乐场所，且《娱乐 场 所管理条例》没有赋予文化行政主管部门采取查封、扣押的权利。市文化局在作出处罚决 定 之前是否履行了告知程序，市文化局只提供了由执法人员签注“当事人拒绝签字”字样的“ 行政处罚告知书”，没有相关证据印证，而旺实公司负责人坚持说没有收到。因此，该案复 议机关杭州市人民政府于2月29日作出以下复议决定： 1.撤销《杭州市文化局行政处罚决定 书》；　　2.责成被申请人返还五台计算机，解除对财产的查封、扣押措施和证据登记保存措施；　　3.责成杭州市文化局于本复议决定生效后二个月内对旺实公司从事经营电脑游戏的违法行为 依法重新作出处理。 本案的审理中可以给我们的启示 一、作政复议法将行政机关作出具体行政行为时所依据的“红头文件”的合法性纳入了复议 范围，赋予了人民群众对“红头文件”的合法性进行审查的提起权，体现了人民民主监督的 权利，这对我国各级行政机关依法行政将起到重大推动作用。 　　二、行政机关不仅具体行政作为要合法，抽象行政行为即制定“红头文件”也要合法，否则 ，不仅自身的“红头文件”会被撤销或变更，而且下级行政机关依据“红头文件”作出的具 体行政行