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LegalSystemAndSociety {}}Ij占缸会 2009．3(中) 反收购措施的合法性研究 田敬乔 摘 要 面对着 日益增多的收购，各种反收购措施层出不穷。但是究竟什么是合法的反收购，我国法律并没有明确的规制。 本文在探讨反收购的概念和性质的基础上，详细论述了反收购的各种措施在 目前法律框架下是否合法，从而为完善我国的 反收购提供有益的借鉴。 关键词 反收购 反收购措施 合法性 ‘ 中图分类号：D920．4 文献标识码 ：A 文章编号：l009-o592(2009)03-117-02 一 、 反收购 的一般性分析 合并持有公司发行在外有表决权股份总数的百分之十以上，且持有时 反收购的概念也可以作广义和狭义来理解。广义上的反收购指 间270天以上的股东，有权 向公司提出新的提案 。 目标公司对一切潜在的收购进行防御和反击的行为，既包括了对敌意 但根据 公《司法》第 103条规定，单独或者合计持有公司3％以上 收购的预防和反击，也包含了对善意收购的拒绝。而狭义的反收购就 股份的股东，可以在股东大会召开十 日前提出临时提案并书面提交董 是针对敌意收购而采取一系列行动，包括事先就可能发生敌意收购而 事会；董事会应当在收到提案后二 日通知其他股东，并将该临时提案 进行的一些股权治理和预防措施，也有要约收购发出后 目标公司针锋 提交股东大会审议 。根据该条规定，法律赋予股东提案的权利，公司 相对的反收购行为。0 章程不能改变股东的权利，违反强制性法律规定的章程变更无效。修 二、反收购措施的合法性分析 改后的伊利股份章程 明显剥夺股东的提案权，所 以不合法。 反收购按照不同的标准可以有不同的分类。根据公司董事会的 按照 《公司法》第 103条的精神和相关法理，只要是单独或者合计 权限反收购措施可以划分为三类：1．需要股东大会批准的反收购措 持有公司3％以上股份的股东就有提案权，在法律没有规定持股时限 施，主要指驱鲨剂类反收购措施。2．需要章程一般性授权的反收购措 的情况下，目标公司不得以持股时间需达到一定时限为由限制股东的 施，主要指毒丸类反收购措施 。3．属于董事会 自由裁量权范围内的反 基本提案权，因而，股东持股时间条款是不符合法律规定的，在我国是 收购措施。主要指资产处置类反收购措施 。0例如利用公司董事会具 不能作为合法的反收购手段。 有签订商务合同的权力出售皇冠明珠(CrownJewe1)。而本文将以是 3．限制董事资格条款 否根据公司董事会 的权限标准来分析反收购措施的合法性。 限制董事资格条款，是指在公司章程中规定公司董事的任职条 (一)股东大会批准的反收购措施的合-法l}生分析 件 ，非具备某些特定条件 以及具备某些特定情节者均不得担任公司董 需要股东大会批准的反收购措施，主要指修改章程条款的驱鲨剂 事。。限定董事资格是为了防止无德和无才之辈进入董事会 ，从而滥 (SharkRepellent)类反收购措施 。 用董事权利而给公司和股东带来不必要的损失。董事资格可分为积 1．交错董事会条款 (StaggeredBoard) 极资格和消极资格。董事的积极资格是指董事任职必须具备的条件， 交错董事会也被称为分类董事会(ClassifiedBoard)，典型的交错 如持股条件、国籍条件、身份条件和年龄条件等。。董事的消极资格是 董事会条款是董事任期 3年，每年只能改选 1／3。交错董事会延长了 指不得担任董事职务的条件和情形，如品行条件、兼职条件等。0《公 收购方入主董事会所必需的时间，从而加大了收购资金的时间成本。 司法》第 147条第一款对董事的消极资格做出了规定，但是对于董事 实行交错董事会需要修改公司章程，这种章程修改一般需要股东表 的积极资格却并未做出规定。因而这一法律空白就为限制董