第七章 特殊商行为.pptVIP

第七章 特殊商行为 特殊商行为是在商事领域，由专门的商人依据商法的特别规定而实施的行为，它具有专业性、服务配套性及行业经营性。其具体范围，有争议。 第一节 商事担保 一、概念 是指商人以营利为目的而从事的、专为经营过程中的债务人提供债之担保的行为。 二、形式 信用保证、不动产抵押、动产和权利的质押、留置及定金等。 我国物权法：财产集合抵押、动产浮动抵押。 三、借鉴：《德国商法典》关于商事担保的特殊规则 1.担保形式自由。 2.担保人丧失先诉抗辩权。 在商法中，通行规则是：实行连带保证原则，而以一般保证为例外 。 我国《担保法》第19条：以连带保证为原则，而以一般保证为例外。 3.适用主体：上述特别规则，仅适用完全商人，对非商人和小商人不适用。同时，担保人必须是在其商事经营中从事该担保行为。 4.许可流质（流押）契约条款。 第二节 商事代理 一、概念及特征 是代理商以自己或委托人的名义为委托人买卖商品或提供服务，并从中获取报酬的经营活动。 代理制度构成：一个核心、两种关系、三方当事人。 特征： 1.商人性。 2.独立性。 3.职业性。 4.形式的灵活性。 5.有偿性。 6.职责的双重性：促成交易与缔结交易。 二、商事代理与民事代理的区别 代理概念的二元化、民商立法的二元制： 1.产生的根据不同。 2.有偿与否。 3.对代理人的资格要求不同。 4.代理的内容不同。 5.对转委托（复代理）的要求不同。 6.有无自己代理和双方代理之限制不同。 7.代理权是否因被代理人死亡而终止。 三、商事代理的种类 1.单一代理 2.区域代理 3.独家代理Vs.单一代理 4.普通代理 5.总代理（全权代理） （1）企业主与总代理商、分代理商签约。 （2）企业主只与总代理商签约。 6.特殊行业的商事代理：如保险代理、房地产代理。 典型案例20 案情： A公司与B公司签订了3年的商事代理合同，B公司在北京独家代理A公司生产的轮胎，A公司按照B公司的需求随时供货，双方约定了年供货的最低额，B公司负责一切A公司商品的推销工作，费用由B公司自理。二公司在开始2年合作良好。在第3年，A公司单方面停止供货，致B公司损失惨重。A公司随即提出终止合同，只赔B公司的代理费；B公司要求A公司赔偿其各种宣传费及销售网点废止的损失和人员工资。 问题： 我国《合同法》第410条规定，委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。此种 “随时解除委任合同”之规定，无差别地适用于民事代理和商事代理之中，妥当吗？ 典型案例21 案情：08年9月17日，A公司以B公司的名义与C公司签订广告牌位租赁、制作、发布合同，且合同载明A公司经B公司授权。在合同签订当日，C公司向A公司支付合同总价款25%的定金。19日，B公司将租赁给C公司的广告牌位，让与给另一家企业发布广告。10月10日，A公司书面通知C公司解除合同并退还定金。嗣后，C公司要求A、B公司双倍返还定金并并支付违约金无果，遂将二者诉之法庭。 问题： 1.本案中支付25%的定金及退还定金的行为当否？ 2.在定金之外，另行要求支付违约金，当否？ 3. C公司同时以A、B两公司为被告，当否？ 4.若在11月某日的庭审过程中，C公司否认有授权行为，且合同时价增加了10%，应如何处理本案？ 典型案例22 案情：A公司因其货物自身原因无法进口韩国，遂委托B公司办理回运事宜。B公司接受委托后，又将此业务委托给C公司，C公司又委托D公司，D公司最终安排E公司承运。货物回运到目的港后，A公司未及时提货，经检验货物已不宜食用，天津海关对货物予以销毁处理。E公司起诉D公司赔付制冷费、堆存费、滞箱费和销毁货物的费用，遂继而先后引发了D公司起诉C公司，C公司起诉B公司，以及B公司起诉A公司的系列连锁诉讼。 问题： 1.本案中的各种转委托行为是否有效？ 2.商事代理与民事代理有何差异？ 3.从《合同法》第400条的亲自处理委托事务的规定来看，依第403条规定的间接代理，在“不完全的非显名主义”之下所产生的委托人对第三人的责任有何优缺点？ 第三节 商事买卖 一、买卖标的物的提存和拍卖 1.提存由商人自己决定，无须法院指定提存所和选任保管人。 2.提存标的物时，无须考虑标的物的状态或类型。 3.卖方经催告后可以拍卖标的物；对易损坏腐败之物，可直接拍卖，无须法院许可。 二、定期买卖合同的解除 对于一方迟延履行的，另一方无须催告履行，可以直接解除合同。 三、买受人的检查义务和瑕疵通知义务 （一）商事买卖中瑕疵责任的构成要素 1.买卖活动须为双方商行为。 2.买卖标的物已经交付。 3.买卖标的物须有瑕疵。 （1）品质瑕疵（质量瑕疵）。 （2）种类瑕疵（种类物买卖）。 （3）数量瑕疵（多交付或少交付）。 瑕