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Ch4 商事组织法 § 4.1 商事组织法概述 商事组织是指依法成立，具有一定规模，能以自己的名义从事营利活动的经济组织。 三种形式 一、个人企业： (individual proprietorship)即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。从法律性质来说，个人企业不是法人，不具有独立的法人资格，它的财产与出资人的个人财产是相通的，出资人就是企业的所有人，他以个人的全部财产对企业的债务负责。 优点： 1、开业容易。 2、管理集中 3、适应性强 4、纳税较少 缺点： 1、资金规模有限 2、抗风险能力差，难以持久 3、无限责任 二、合伙：(partnership)是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润及共担风险而组成的企业。人的组合。 三、公司：(corporation)是依公司法的规定设立的，以营利为目的的法人组织。 四、选择商事企业形式应注意的因素 除考虑有限责任及纳税外： 1．考虑商业活动的性质是否适合此类企业形式投资者的数目及其相互关系。 2．考虑其内部运作的有效性及从事业务活动的费用。 3．在成立企业前筹措资金及其他经济资源的可能程度。 4．考虑企业未来发展是否方便融资。 § 4.2 合伙 一、合伙概述 合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润、共担风险而组成的企业。 （一）主要特征 1．合伙是建立在合伙协议基础之上的一类企业。 2．合伙强调的是“人的组合”(aggrogation) 3．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任(joint and several liabieity)。 4．合伙人有权平等地享有合伙的收益并享有参与管理合伙事务的平等权利（但合伙协议另有规定的除外） 5．合伙企业一般不具有法人资格，原则上不能以合伙企业的名义拥有财产，享受权利和承担义务。 （二）利弊 优点： 1、手续简单，费用少 2、资金相对较多 3、每个合伙人都有管理企业的权利 4、纳税少 5、政府监管比较宽松 二、合伙企业的设立（基于合伙人之间订立的合伙合同） (一)合伙协议的主要条款 1．合伙的名称及各合伙人的姓名。在西方国家，很多合伙企业的名称多以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后可加上“商行”(firm)，或“企业”(company or enterprise)的字样。 2．合伙企业所经营业务的性质和经营范围。3．合伙的期限。一些国家对合伙的期限加以限制，如法国法律规定，合伙的期限最多不得超过99年，但合伙人可以在此期限到期后请求延长。 4．每一合伙人出资的种类及金额。 5．合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。 6．合伙企业的经营管理方式。 7．合伙人死亡或退出时，对企业财产及合伙人利益的处理方法以及合伙企业继续存续的途径。 8．合伙人认为必须约定的内容。 （二）登记注册事项 p93 (三)合伙关系 　 在英美法国家，即使合伙人之间并未订立明确的合伙契约或对合伙是否存在发生争议，如果符合一定的条件，法院会判定当事人之间存在合伙关系。这种合伙一般称为“事实上的合伙”。在判定事实上的合伙是否存在时，法院主要考虑以下三个因素： 1．合伙人是否分享利润和分担损失的事实。 2．合伙的财产是否由合伙人共同所有。 3．合伙人在经营管理中是否享有同样的权利。 三、合伙企业内部各合伙人之间的关系 (二)合伙人的义务 1．缴纳出资的义务 2．忠实的义务 3．谨慎和注意的义务 4．不得随意转让出资的义务 四、合伙企业对第三人的关系 1．每个合伙人在执行合伙企业的通常业务(ordinary business)中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。 2．合伙人之间如对任何一个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。 3．合伙人在从事通常的合伙业务的过程中所作的侵权行为(tort)，应由合伙企业承担责任。 4．当一个新的合伙人被吸收参加一个现存的合伙企业时，他对于参加合伙之前该合伙企业所负的债务不承担责任。 五、合伙企业的解散 一种是自愿解散(voluntary)，一种是依法解散(by operation of law)。 六、有限合伙 有限合伙，是指由至少一名普通合伙人(general partner)和至少一名有限合伙(limited partner)组成的企业，前者对合伙企业的债务负无限责任，后者则只负有限责任，即仅以其出资额为限对合伙承担有限责任。 隐名合伙，一方当事人约定另一方对他的营业出资，约定出资的一方分享其营业所得利益。 七、合资企业 在很多方面和合伙相似，很多国家把它归于合伙。 美国法认为其是人的组合，不是一个法人。 § 4.3 公司法 一、公司制度的历史 特许公