涉外民事代理法律适用的国际立法比较.pdfVIP

2005 年11 月, 总第二卷, 第11 期 （总第12 期） 美中法律评论 US-China Law Review, ISSN 1548-6605,USA 涉外民事代理法律适用的国际立法比较 —— 《中华人民共和国民法 （草案）第九编》第26 条评析 * ** *** 华东政法学院研究生教育院 林燕平 华东政法学院国际法学院 汤 涛 李墨丝 摘 要：本文考察了有关涉外民事代理法律适用的各国立法及相关国际公约的规定，并在此基础上进 行比较分析，以期对我国正在讨论的《民法》（草案）中的涉外代理法律适用规则提出修改建议。 关键词：涉外民事代理 法律适用 《民法典》草案 1 我国 《民法典》草案已提交十届人大审议，该法典第九编是 “涉外民事关系的法律适用法”，其中第 26 条规定了民事代理的法律适用规则。本文从比较的视角，对一些国家和地区的国际私法中的涉外代理法 律适用规定进行分析，以期对我国正在讨论的 《民法》（草案）中的涉外代理法律适用规则提出修改建议。 一、民法 （草案）第九编 “涉外民事关系的法律适用法”第26 条规定 民法 （草案）第九编 “涉外民事关系的法律适用法”第26 条的规定共有三款： “法定代理和指定代理，适用代理行为地法律或者代理人实施代理行为时住所地法律。 委托代理的当事人可以选择所适用的法律，当事人没有选择的，适用代理成立时被代理人住所地法律。 委托代理的被代理人与第三人或者代理人与第三人的关系，适用代理人行为地法律或者代理人实施代 理行为时住所地法律。” 2 由学者们起草的 《中华人民共和国国际私法示范法》 对代理行为的法律适用也有相关规定，其第 71 条 “委托代理”规定，“在委托代理中，被代理人与代理人之间的关系，适用双方明示选择的法律。没有 选择法律的，适用代理关系成立时代理人的营业所所在地法；代理人没有营业所的，适用代理关系成立时 其住所地法或惯常居所地法。被代理人与第三人以及代理人与第三人之间的关系，适用代理人实施代理行 为时的营业所所在地法；代理人无营业所或者在非营业所所在地进行代理活动的，适用其代理行为地法。” 第72 条 “法定代理和指定代理”一目中规定，“法定代理和指定代理，适用代理行为地法或者代理人实施 *林燕平 （1959-），女，美国RUTGERS大学访问学者，德国PASSAU 大学访问学者，华东政法学院教授、博士生导师，中 国比较法学会理事，中国国际私法学会理事，中国索引学会副理事长，上海仲裁委员会仲裁员，主要研究领域为：国际竞争 法、国际私法、比较法、国际贸易法等。通讯地址：上海市万航渡路1575号，华东政法学院研究生教育院，邮编：200042 。 **汤涛，华东政法学院国际法学院2003级硕士研究生。 ***李墨丝，华东政法学院国际法学院2003级硕士研究生。 1 根据九届全国人大常委会的立法规划和常委会工作报告关于“要加快物权法的起草和民法典的编纂工作”的要求，全国人 大法工委起草了物权法征求意见稿，并于2002年1月下发有关机构征求意见，经过修改后，形成了物权法草案。由于客观形 势的要求，民法典将成为第31次常委会审议内容，故2002年10月，在现有民事法律及物权法草案基础上，全国人大法工委草 拟了民法草案初稿。2002年12月17 日，委员长会议通过 《关于提请审议 〈中华人民共和国民法 （草案）〉的议案》。这个草 案已经全国人大常委会委员长会议讨论同意，现提请第九届全国人民代表大会常务委员会审议。2002年12月23 日，该草案在 第31次会议上由委员们进行了审议。在民法典草案中，第九编是有关涉外民事关系的法律适用法。第一章为一般规定，第二 章至第八章分别对涉外民事关系中的民事主体、物权、债权、知识产权、婚姻家庭、继承、侵权等作了专门规定。 2 《中华人民共和国国际私法示范法》（第6稿），法律出版社2000年版。 14 涉外民事代理法律适用的国际立法比较—— 《中华人民共和国民法 （草案）第九编》第26 条评析 代理行为时的住所地法或者惯常居所地法。” 从 “草案”中规定的代理关系的法律适用来看，包括两层含义：一是对代理内部关系的