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中国法制史笔记.丁凌华.华东政法大学.doc
一、绪论
(一)何为中国法制史
a) 台湾日本:统治集团习惯法令的大法制(政治、经济、军事)
b) 中国大陆:成文法、部分习惯法的小法制
(二) 为何要学习中国法制史
a) 归纳总结中国法制的教训,为今天的法制服务。
b) 重心:中国法制界限——清朝末年民国初年、德国大陆法制
c) 中华法系:中国封建法系对今天的法制建设的影响:影响当今的制法立法。封建法律的遗毒。
i. 皇帝诏令高于法律。(当今:政策)
ii. 重刑轻民,民事法规附在刑事法典中。唯一:1930《中华民国民法典》,今天在台湾仍然在用。(个人所有权不明确——》财产出逃)
iii. 特权法律。(以党纪代刑法)
iv. 家族法:株连、连坐。------尊卑等级,一人得道鸡犬,一人倒霉全家遭殃(右派)
v. 重实体,轻程序(诉讼):没有独立的诉讼法典,没有程序正义,刑讯逼供:冤案
vi. 行政干预司法
vii. 道德的法律化:第三者、不杀不可以平民愤
viii. 法律形同虚设
第一章:夏商法律制度
古代法律起源的时间问题:
传统观点:同步起源说-苏联提法。马克思观点恰恰相反(见摩尔根与古代社会罗马元老院部分、恩格斯《马尔斯的村落组织》部分)
丁凌华观点:法律在国家产生之前,在国家消亡后依然有法律
古籍记载,法在国前-皋陶
一、禹刑、汤刑:p11
禹刑:夏朝法律规范的总称
汤刑:商朝法律的总称
二、 奴隶制五刑
阳数:单数,两个单数:阳气过剩——节日渡劫
一月一,春节
三月三:戏节
五月五:端午
七月七:七夕
九月九:重阳节,邪气最盛,逃到山上去
a) 大辟
b) 宫刑 男去势 女幽闭
c) 髌刑
d) 劓刑(yi)
e) 墨刑:秦朝黥刑,汉代废除,五代重新出现刺面刑
法外刑:炮烙,孥戮及醢、脯、斫胫、剖心等
三、“天罚”“神判”:夏商司法审判的特点
a) 占卜:甲骨文、巫、筮草、八卦:拔三把草。阳爻:横,阴爻:横断
b) 神兽
四、监狱制度:圜土
第二章:西周法律制度
封神榜、东周列国志
西周首都:丰—镐京(西安)周公旦姬旦
东周首都:洛邑
一、西周的立法指导思想
a) 天罚思想
b) 明德慎罚:西周立法指导思想之一,帝祖合一说(商),以德配天命(周)
c) 礼制思想:相当于今天的宪法
二、西周的立法活动
i. 周礼(宪法)
1. 何为礼?宗法等级之分
同姓堂、异姓表:姑表、舅表、姨表。
三党:父母妻党
九族:上:父、祖、曾祖、高祖,左:兄、从、再从、主从
2. 礼的起源与发展:祭祀
3. 西周礼的形式:五礼:吉(祭祀)、凶(殉葬)、宾(宾客)、军(军旅)、嘉礼(冠、婚)
4. 礼的基本原则:亲亲尊尊(名词解释)
ii. 九刑:五刑+流、赎、鞭、扑(已有贼、藏、盗、奸)
iii. 吕刑(不是成文法):周穆王,规定刑法的种类和适用刑法的总原则:明德慎罚。
二、西周的礼与刑及其使用
a) 刑:矜老恤幼、区分过失(名词解释)、惯犯与偶犯、罚弗及嗣、同罪异罚、世轻世重:用刑灵活:刑新国,用轻典,刑平国,用中典,刑乱国,用重典。(三点)、正当防卫
b) 礼:
c) 礼和刑的关系:
i. 作用上:礼积极,刑消极
ii. 地位上:礼主刑辅
iii. 适用对象:礼不下庶人,刑不上大夫
三、 司法制度
a) 中央司法机关(最高法院院长):大司寇
b) 诉讼费:钧金(刑事)一钧:30斤,束矢(民事)
c) 审讯方式:五听(辞听、色听、气听、耳听、目听)(名词解释)
第三章 春秋战国说的法律制度
一、 春秋法律制度
a) 成文法的成因,中国历史上第一部成文法:郑国子产《刑书》(叔向)
b) 成文法公布的形式:刑鼎(晋朝)、竹刑(邓析——诡辩,开班教学。学费:一件大衣)
二、战国时期的法律制度
(开始:三家分晋。90%的诸侯被吞并,只剩下十几个。战国七雄)
a) 李悝kui变法:
政治:废除世卿世禄,开辟官僚制度。卿:当官,禄:工资。
经济:颁布经济措施——尽地力之教(充分发挥土地的效率)、实行“善平籴(di)”。(宏观调控:在年成好的时候,政府以平价收购余粮食作为储备,使粮食价不至于暴跌;荒年时再以平价出售,保证粮价不至于暴涨。用这种方法限止商人的投机活动,保护农民利益。)
法律:颁布《法经》:盗法(暴力)、贼(非法侵害他人身体)、囚(囚禁)、捕(追捕逃亡)、杂、具(具体规定加刑减刑)。
特点:1.以镇压盗、贼为首要任务。2.反对奴隶主贵族固有的等级特权。3.体现重刑主义(轻罪重罚,消灭犯罪。)4.体力上诸法合体,具法列后(刑法总则)。(名词解释)
b) 商鞅定秦律(卫鞅、公孙鞅,改氏。姓:姬、姜、嬴、妫;氏:一人的政治地位、封地)
改法为律(刑:刑鼎—法:法经。公平—律:秦律。统一,协调)十五连坐
第四章 秦朝法律制度
1. 秦末法律形式:云梦秦简
律、令(
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