从中西法律思想角度看亲属作证特免权的立法正当性.pdfVIP

◆法学研究 2012 ·06 （上） 从中西法律思想角度看亲属作证特免权 的立法正当性 宋宏图 摘 要 20 12 年4 月新的刑事诉讼法修正案经人大表决通过，此修正案在诸多方面尤其是证据的诸多法条都进行了修改， 其进步性得到了大多数法律人士的肯定，但是证人的出庭和证人的权利保障问题还存在着很多的不足。如“证人作证的特 免权”问题并没有具体明确地表述出来，仅在第188 条中后半句有数个字的除外规定。证人作证制度是证据法制度体系十 分重要的组成部分, 证人证言对案件事实真相的查明具有不可替代的作用，因此对其理论研究为证据学理论丰富有着重要 的意义。 关键词 证据学理论 证人作证特免权 亲属作证特免权 法律伦理化 正当性 作者简介：宋宏图，辽宁大学，法律硕士（非法学）。 ( ) 中图分类号：D90 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 20 12 06-0 14-02 所谓证人作证特免权又称证人特权、证人免证权、证人拒证 得不到很好的遵从，也缺乏其应有的生命力。总览人类法律发展 权，指的是有证人资格的公民在法定情况下，可以拒绝充当证人 史，我们可以发现，法律从开始与道德、宗教浑然一体，之后各自 或对某些提问拒绝回答的权利。日本学者将其分为不自证其罪 逐渐走向分离。而在我国，中国的古代法律从来没有和道德完全 特免权、职业特免权、亲属特免权和公务特免权。这种权利往往 分离，法律制度的道德影响尤为明显，儒家思想一直支配着法律 是作为作证原则的例外规定，赋予证人特权是刑事诉讼人权保障 的发展、变化、法律的具体内容有渗透着儒家的伦理精神。 理念的重要组织部分。鉴于其重要性，在立法过程中也应加以明 古人所谓的伦理是人所感知的宇宙人生的秩序。人是社会 确。本文旨在通过对中西文化的探析中揭示亲属作证特免权的 性的动物，其这一特点决定了人类聚居而生，导致形成了群体和 理论根源，从中阐明其立法的必要性和正当性。 组织，这种关系的正常维系需要相应的规则、习惯加以约束。由 “正当性”一词原属于道德范畴，它是对人的行为所做出的一 于这种规则和习惯与家的兴衰和国兴亡息息相关，所以“规则”在 个价值判断，伦理学上一般认为，正当是社会的应该，是“基于社 人类社会的各个时期都继承下来也将必然的存续下去。这种规 会需要、目标而形成的社会领域的善，而客体必须是人的行为。” 则从文字的记载和考古的发现来看可以追溯到西周时期，“周公 而法律的制定尤为体现这一点。西塞罗在《法律篇》中写道：“法 制礼”，把礼扩展到社会的政治、经济、文化诸多方面，周礼成为维 律是植根于自然的，指挥应然行为并禁止相反行为的最高理性 持社会秩序的基本规范。“亲亲也，尊尊也，长长也，男女有别，此 ……这一理性，当它在人类意识中牢固确定并完全展开后，就是 其不可得与民变革也”《礼记．大传》其中“亲亲”“尊尊”是基本原 法律。”我们认为正当性是对主体行为或主体之间关系的一种属 则。这就是要求必须爱自己的亲属，尤其是以“父”为中心的尊亲 性的阐释。表达的是正义的应然状态，它蕴含着一定的价值评判 属，这种宗教伦理就要求“子不得告父”。周公制礼将家族血缘基 标准，往往与合法性和合理性有密切的联系。在法律制度层面， 础上产生的种种习俗厘定为系统的宗法制度，并把国家的政治制 刑事诉讼法涉及两个基本的法律范畴即权力和权利。素有“小宪 度、法律制度与宗法制度融为一体，开创了把宗法家族伦理与法 法”之称的刑事诉讼法其最大的价值也在于采用正当程序保障诉 律直接结合起来的先例。 讼参与人的权利。亲属作证特免权即亲属拒证权是证人作证特 春秋战国时期，礼崩乐坏、百家争鸣。儒家大力弘扬周礼的 免权中的一种，是指是指具备证人资格的人由于与被告有亲属关 传统，提出了“事亲有隐无犯”虽然这一思想并没有被统治者所重 系而享有法律规定的拒绝作证的权利。其在中西方法律思想文 视，但却为伦理法律建构起了铺垫作用。其中秦代，“公室告”“非 化中有着深厚