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刑法分则讲义 苏州大学法学院 李洪欣 课程说明 一、教学目的。分则是对刑法典中类罪和个罪的具体规定，因此，课程学习的重点是三个方面。一是运用总则原理、法律规定认定类罪及个罪，正确的适用刑罚；二是通过对类罪及个罪的法律适用加深对刑法理论的认识；三是发现现行刑事立法存在的不足并在法治原则、刑法理论的指导下进行必要的思考。 二、课程基本内容。共九章，分别是：概述、刑法典分则第一、第二、第三、第四、第五、第六、第八、第九章。 三、授课基本方法。课堂讲授、案例分析 四、考核。期中加期末考试。期中开卷，期末闭卷。 第一章 概述 提要：介绍刑法分则的体系，分析刑法分则的条文要素；对罪名，罪状，法定刑的概念、分类及其相关理论根据进行了较为详细的探讨。 第一节 总则与分则的关系 一 刑法典体系——总则、分则、附则。各自的内容… 二 总则与分则的关系 （一）对分则具有概括、制约和指导作用 （二）对总则关于犯罪与刑罚一般原则的具体体现和贯彻 （三）两者关系是一般与个别、共性与个性、普遍与特殊 * * 第二节 刑法分则体系 一 概念及具体构成 （一）概念 立法者将各类犯罪及每一个具体的犯罪按照一定的标准和规则，在刑法分则中进行的排列，由此形成的体系称之为刑法分则体系。 （二）具体构成（章、节、条） 1 、类罪 。大类＋小类。十大类，其中第三大类下又分为八小类——生产销售伪劣商品、走私、妨害对公司、企业的管理秩序、破坏金融管理秩序、金融诈骗、危害税收征管、侵犯知识产权、扰乱市场秩序；第六大类下又分为九小类——扰乱公共秩序，妨害司法，妨害国（边）境管理，妨害文物管理，危害公共卫生，破坏环境资源保护，走私、贩卖、运输、制造毒品，组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫，制作、贩卖、传播淫秽物品。 2 、个罪。 刑法典本身共有413个个罪，一个补充规定＋8个修正案现今刑法共有449个个罪。最少的类罪只有12个个罪，最多的类罪个罪高达123个。（注明刑法分则的动态性，探讨总则的相对静态及其原因）各章罪名分别是：12 47 112 39 13 123 22 13 37 31。 3 中国刑法如此排列的法理依据 同类客体理论是分类依据 危害社会的性质是类罪排列依据 危害性大小是类罪中具体个罪排列顺序的依据 第三节 分则条文结构分析 一 条文分类及其结构 （一）分类 1 罪名条文 2 定义及说明性条文。前者如382、385条；后者如149条 （二）罪名条文的结构 罪状＋法定刑。 引刑法第102条 “勾结外国，危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全的，（罪状）处无期徒刑或者十年以上有期徒刑。（法定刑）” 二 罪状的概念及理论分类 （一）罪状的概念——对某种犯罪行为构成特征的描述。 （二）理论分类 根据现行刑法分则条文关于罪状的描述种类及相关的刑法理论，罪状的理论分类一般有六种： 1 简单罪状 直接规定罪名，没有犯罪行为的具体描述。232条：故意杀人的，处…。233条：过失致人死亡的，处…。通常针对一般人凭常识就可以认识的犯罪。优点是立法条文简练；但缺点也很明显，最大的问题是缺乏对犯罪构成特征的具体描述，不利于对一个具体犯罪成立的准确理解和司法适用。犯罪本身是一种非常复杂的社会现象，对犯罪的准确认定是一种十分专业的技能。（决定人道义上、生理上的生死，人生格言——没什么别没钱，有什么别有病，犯什么别犯罪）。总体评价弊大于利，在我国刑法分则中不具有普遍性。 2 叙明罪状 在条文中较为具体的叙述犯罪构成的特征。分析分则条文，可以看出这是最普遍的罪状描述类型，原因是可以较为准确地认识一个具体的犯罪。但需要提醒的是敍明罪状的条文并非对一个具体犯罪所有犯罪构成特征的描述，而是侧重于最主要的特征进行描述。 分析以下法条（指出描述了那些构成要件，检验总则知识）： 130条：非法携带枪支、弹药、管制刀具、危险物品危及公共安全罪——非法携带（行为）枪支、弹药、管制刀具或者爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品（对象）进入（行为）公共场所或者公共交通工具（地点），危及公共安全（客体），情节严重的（危害后果），处…。全部是客观要件的内容！ 360条：传播性病罪——明知（主观）自己患有梅毒、性病等严重性病（特殊主体）卖淫、嫖娼（行为）的，处…。主观加客观，偏重主观！ 3 引证罪状 即引用同一法律的其他条款来说明确定某一犯罪构成的特征。通常都是在既包含故意又包含过失犯罪的法条中加以规定。如第119条关于破坏交通工具、交通设施、电力设备、易燃易爆设备的犯罪第二款就是较为典型的引证罪状。具体表述是：“过失犯前款罪的，处…” 4 空白罪状 即在条文中指明要参考刑法之外的其他法律、法规的规定来确定某一犯罪的构成特征。如128条非法持有、私藏枪支、弹药罪，330条妨害传染病防治罪，3