国际私法中的弱者利益保护.pdfVIP

2009.11（上） ·学术前沿 · 国际私法中的弱者利益保护 张龙飞 摘 要 国际私法弱者保护原则作为国际私法的一项原则，其作用和价值日趋重大。现代国际私法在弱者利益保护方面充 分表现出人文关怀和实质公平价值取向。人文关怀是人文精神的集中体现，而人文精神是国际私法的永恒主题，国际私法 的构建应贯穿人文精神。现代国际私法对弱者的人文关怀不但表现在有利原则、强制性规范和公共秩序保留等原则和制度 层面，而且还反映在具体的法律适用规范之中。本文结合弱者保护原则在国际私法中的起源、体现，以及各国在对其认识、 定位过程中存在的问题,试图将国际私法中的弱者保护原则进行剖析,并从中得出一些完善国际私法弱者保护方面立法的启 示。 关键词 人文 国际私法 实质公平 ( ) 中图分类号：D99 文献标识码：A 文章编号：1009-0592 2009 11-323-02 弱者利益保护原则原本是内国民商法的一项基本原则,随着 相对于对方当事人而言的；现代社会生活的复杂性使个人可同时 近代民法向现代民法的转变,各国实体法加大了对弱者利益保护 拥有多重弱者身份，如个人可同时作为消费者、妇女、老人存在。 的力度。与此相一致,当今的国际私法的各个方面也已涉及弱者 第二，弱者身份的变动性。这种变动性是说明要辩证地看待问 利益保护，尽管大多停留在理念的层次上，但其作为国际私法一 题，也说明弱者的存在与很多因素有关。随着各种因素的变化， 项原则，已被各国国际私法所接受，并在立法中有所体现。 弱者的地位也会发生变化。第三，弱者身份的法定性与独立性。 在本世纪30 年美国国际私法学者凯弗斯倡导“规则选择”和 弱者身份的取得源于法律的保护性规定，而且弱者的弱主现代国 “结果选择”方法之后，人文关怀和实质公平的价值取向已经成为 际私法在弱者利益保护方面充分表现出人文关怀和实质公平价 指导国际私法中法律选择的一种重要原则，是立法者制订国际私 值取向保护弱者利益是国际私法人文关怀的体现。 法规则和法官处理涉外民商事案件的重要考虑因素，这一点在弱 现代社会以抽象人格、实行法律面前人人平等的无身份区别 者利益保护方面表现得最为突出。人文关怀与国际私法中弱者 保护为一般原则，弱者身份的提出，是这种一般原则的例外。这 利益保护这一命题，既是对国际私法的理论审视，是对国际私法 种例外的产生并在法律规范中得以体现，是人类文明高度发展的 的本源思考，也是对国际私法的终极关怀。对国际私法的应然性 结果。保护弱者是人类高度文明在法律上的显像，是法律规范人 考察，使我们更加关心国际私法的内在精神，能够突破其作为具 性化的反映。国际私法对弱者保护，是国际私法人文关怀的重要 体部门法的局限，放眼更为广阔的理性世界。近年来，我国国际 体现。弱者身份的界定是为了使法律倾斜对弱者的保护，体现社 私法研究取得了重大发展，“对国际私法的某些基本理论问题的 会实质公平。以校正这种不公平现象为功能之一的国际私法法 ① ③ 研究取得了较大的突破”。 从人文关怀的视角对国际私法中的 律适用规则的确立 ，可以有效防止社会财富的不公平分配甚至 弱者利益保护进行研究，有利于推动我国国际私法理论学说的进 浪费，这是国际私法进步的必然趋势。 一步发展。 二、人文精神是国际私法的永恒主题 一、国际私法维度中“弱者”的内涵及法律特征 作为一种学说形态的国际私法，萌芽于12 世纪的意大利地 本文拟将探讨的是国际私法弱者保护原则，笔者认为在此有 中海沿岸。巴托鲁斯在 13 世纪形成的“法则区别说”则是国际私 必要先对弱者这一前提性概念的内涵及法律特征进行探讨，且如 法最初的理论形态。直到 19 世纪中叶，实证主义开始渗透到包 何界定国际私法中的弱者，是探讨国际私法对弱者保护的重要问 含国际私法在内的法学的各个分