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恢复性司法的域外考察及其借鉴 作者：阮传胜 来源：学习时报 字数：3476 为克服传统刑事司法的弊端，缘起于上世纪70年代的恢复性司法，逐渐成为世界范围内影响传统刑事司法的重要司法范式。恢复性司法契合我国传统“和合”观念以及当前建设社会主义“和谐社会”的构想。我国可以结合国情借鉴与引入恢复性司法的理念，对其消化与吸收并融合到司法制度中。 一、恢复性司法的域外考察 恢复性司法是在对传统司法模式反思的基础上构建起来的。因其可以弥补传统刑事司法过于对抗、忽视被害人等缺陷，从而迅速风靡于西方国家。它是一种通过恢复性程序实现恢复性后果的非正式犯罪处理方法。所谓恢复性程序是指通过犯罪人与被害人之间的协商，并经过以专业人员或社区志愿者充当的中立第三方的调解，促进当事方的沟通与交流，并确定犯罪发生后的解决方案。 恢复性司法发端20世纪六七十年代，英国、美国、加拿大等国适用较早。世界上第一个恢复性司法案例发生在1974年的加拿大安大略省基陈纳市。美、加的最初形式是被害人与犯罪行为人和解计划，其方式通过专门组织的工作，促使受害人和犯罪者形成对话关系，犯罪行为者承担责任，修复受损关系，恢复原有社区秩序。英国的恢复性司法则发端于少年矫正制度，警察发现犯罪人实施犯罪后，并不直接送交法庭，而是先进行面谈，然后带少年犯去作案现场，与受害人面谈，认识到行为的危害性，使之得到受害人谅解，最后形成协商补偿方案，从而使犯罪人免于起诉。在英美法系，恢复性司法并不限于轻罪案件，一些重罪案也逐步尝试恢复性司法模式。到20世纪90年代，恢复性司法已在西欧、北美等数十个国家得到不同程度的发展和应用。据估计，截止到20世纪90年代末，欧洲共出现了500多个恢复性司法计划，北美的恢复性司法计划也达300多个，世界范围内的恢复性司法计划则达1000多个。 同时，恢复性司法也得到了联合国及其有关机构的关注和支持。联合国于1999年作出了《制定和实施刑事司法调解和恢复性司法措施》的第1999/26号决议；2000年联合国又作出《关于在刑事事项中采用恢复性方案的基本原则》的第 2000/14号决议；2004年在联合国预防犯罪和刑事司法委员会第十届会议上，加拿大等11国提出了《关于在刑事事项中采用恢复性司法方案的基本原则》，受到了与会者的广泛关注，最终形成的决议草案则对世界各国处理类似问题产生了广泛的指导和借鉴意义。 二、恢复性司法的价值与功能 自国家产生起，犯罪就被视为个体挑战国家统治秩序的行为，对社会成员的侵害就是对社会整体利益的侵害，应当由公权力行使惩罚的权力。在报应主义的刑罚观下，国家报复代替了赤裸裸的个体报复，这是刑事司法文明化的界标。但是，其后果也往往使被害人和加害者的关系进一步恶化，被害人不但没有受到应有的抚慰甚至可能再次受害。在刑事司法过程中如何更好地保护被害人，如何更加有效地使犯罪分子改过自新，成为各国司法共同面临的现实问题。 在恢复性司法中，“恢复”一词的含义，不能机械地理解为使事态恢复到犯罪发生前的状态，事实上犯罪所造成的某些损害是根本无法恢复的。恢复性司法的目标，是要通过被害人、犯罪人与社区成员之间的交流与对话，使社区人际关系升华到一种更和谐。恢复性司法的理论基础是针对传统刑事司法的报应性正义而提出的恢复性正义。 报应性正义认为，“犯罪是孤立的个体反对统治阶级的斗争”，犯罪违背了国家利益，国家通过刑事司法程序对犯罪分子定罪处刑，从而使正义得到声张。关注的核心是犯罪与刑罚的因果关系，它旨在解决“违反了什么法律”、“谁违反了它”、“违法者应处以何种刑罚”等问题。而恢复性正义则认为，犯罪不仅是对法律的违反，对国家利益的侵犯，更是对被害人、社会甚至是犯罪行为人自己的伤害。犯罪破坏了犯罪人、被害人和社会之间正常关系，刑事司法程序应该着眼于修复这些伤害，重建三者的平衡。恢复正义重在解决“谁受到了犯罪的侵害”、“他们受到了何种损失”、“他们如何才能恢复这种损失”等问题，旨在重塑一个和谐的社会。 实施恢复性司法的功能在于： 第一，充分保护被害人权益。在传统的刑事司法中，一旦发生了犯罪行为，国家就代表被害人介入案件的侦查、起诉和审判，被害人在诉讼中往往处于被动的地位，合法权利有时也会被忽视。恢复性司法为被害人提供一个与犯罪行为人直接对话的机会，被害人可以直接告诉犯罪行为人的犯罪行为对其造成的影响，犯罪行为人的道歉和与补偿将使被害人的心理受到很大的慰藉，这种交流有助于减轻被害人及其家人的焦虑与仇恨。 第二，有利于矫正犯罪。在有些犯罪案件中，特别是青少年犯罪案件中，犯罪行为人的犯罪行为是受到不良的外界影响而发生的，行为人本身可能没有意识到后果和危害，其主观过错也不大。