无证搜查立法与实践的背离及其完善.pdfVIP

198 法学 西南民族大学学报(人文社科)2008／08总第204期 无证搜查：立法与实践的背离月丙及其完善 周洪波潘利平 ：………………………～……………………………………………………………………………’。： i [摘要]《中华人民共和国刑事诉讼法》111条第二款规定，在执行逮捕拘留时，遇有紧急情况，不另用搜} ； 查证也可以进行搜查，这可以看作为无证搜查的法定条件。然而，由于立法本身的缺陷，法定的无证搜 ； i 查条件在侦查实践中难以对应产生，诉讼法意义的无证搜查，即附随刑事拘留、逮捕执行而进行的搜查 ； 在实际侦查中基本没有适用的空间。相反，侦查实践中却存在大量的缺乏制度规范的“无证搜查”现 ! 象，在无证搜查问题上，现行法规范与制度运行之间出现了根本的背离。因此，有必要对此问题进行分 i 析，为解决二者的冲突找到出路。我们认为，完善无证搜查的立法，对实践中无证搜查的情形进行规 { i 制，可以提高侦查的法治水平，在满足打击犯罪的需要的同时，更好地保障人权。 j [关键词】附带搜查；紧急搜查；同意搜查；无证搜查 j 文献标识码：A 文章编号：1004--3926(2008)08—0198—05 ! 中图分类号：DK73 ； ●··……………………………………………………………………o。‘………………………………■ 作者简介：周洪波，四川大学法学院博士研究生，西南民族大学法学院教师；潘利平，女，四川大学法学院副教授， 主要研究方向，宪法与刑事诉讼法。四川成都610064 一、立法：比较中的缺陷 助其逃跑的武器，以及发现可以被其隐藏或毁灭 的证据”。[31 由于搜查直接侵扰了公民的隐私权，故对其 onSBb Base 其二，同意搜查(Search content)o 予以严格限制理所应当，对无证搜查更是如此。 即在没有紧急情况，没有实施逮捕措施，也没有搜 无证搜查缺少外部权力的事前控制，如果对其运 查证的情况下，如果一个人同意让警察对自己进 行范围、条件不予明确限定，则侦查权力的滥用不 可避免。但对无证搜查的权力边界过于严苛的限 行人身搜查，或对他的住宅进行搜查，那么搜查即 制，则可能使其所欲保护的利益与侦查的社会利 是合法的，搜查所得的证据也得以进入司法程序。 益之间失去平衡。 美国、英国、法国(在初步侦查中)等西方法治发达 (一)西方国家的无证搜查制度 国家已经确立了该制度。同意搜查的基础是公民 根据司法实践的需要，无论是英美法系、还是 个人的意志自由，是个人选择的一种结果，表明公 大陆法系国家都赋予了侦查官员在公共安全受到 民个人对其权利的放弃，应属无可厚非。例如，法 威胁的情况下实施无证搜查的权力，并建立了较 国刑事诉讼中，司法警察官初步调查阶段进行的 为完善的无证搜查体系。在侦查实践中，大部分 各项调查行动都带有“事先征得被调查人同意”之 搜查都是无证搜查，通常是经过被搜查人同意的 特征。[41该国《刑事诉讼法典》第76条则具体规 搜查或者是逮捕附带的搜查。例如在英国经过被 定，在初步调查阶段，“非经住所内的人明示同意， 搜