中小企业上市融资实务.pptVIP

* * （二）企业上市审核中的高管问题 高管资格问题（1） 《中华人民共和国公司法》（自2006年1月1日起施行） 第一百四十七条　有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：　　（一）无民事行为能力或者限制民事行为能力；　　（二）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；　　（三）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年；　　（四）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；　　（五）个人所负数额较大的债务到期未清偿。 董事、监事 高级管理人员要求 * * 董事、监事 高级管理人员要求 第一百四十八条　董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。　　董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。　　第一百四十九条　董事、高级管理人员不得有下列行为：　　（一）挪用公司资金；　　（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；　　（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；　　（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；　　（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；　　（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；　　（七）擅自披露公司秘密；　　（八）违反对公司忠实义务的其他行为。　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 * * 董事、监事 高级管理人员要求 第一百五十条　董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 《中华人民共和国公务员法》 （自2006年1月1日起施行） 第一百零二条　公务员辞去公职或者退休的，原系领导成员的公务员在离职三年内，其他公务员在离职两年内，不得到与原工作业务直接相关的企业或者其他营利性组织任职，不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。 另外：中纪委若干“不准不得”的要求——最好与“国有”在人事、经济补偿金和社保等方面彻底了断。 讨论： 1、公司的激励与约束要对等——“孙悟空”与“紧箍咒” 2、建立公司高管问责赔偿制度 3、公司高管问责赔偿制度案例。 关于实际高管层重大变动问题1、公司法和证券法都规定一个公司董、监、高发生重大调整和变化达到三分之一的都属于公司股东会的决议事项。2、2002年中国证监会《首次公开发行股票公司改制重组指导意见[公开征求意见修改稿（十九）] 》第三条 　公司申请首次公开发行股票并上市，其经营资产和业绩的主体部分必须在同一管理层下持续经营至少三年。 本条所称同一管理层是指公司董事、监事、总经理、财务负责人、技术负责人或核心技术人员、营销负责人在每一自然年度累计未发生1/3以上变异。 * 问题 要求 出资问题 发行人及其前身历次出资真实性、合法性 无形资产出资符合国家法律规定，是否会存在潜在的知识产杈纠纷以及是否以职务发明用做出资 发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕 出资程序或出资资产瑕疵根据具体情况分析，尽早解决 （三）企业上市出资与股本问题 * 问题 要求 股权清晰、股东人数 委托、信托方式持股，明晰到个人。 工会、职工持股会转让股权的，需会员一一书面确认。 股东超200人（直接间接），不行，要想上市就必须规范，虽然证监会不提倡清理，但不清理是不认可的。多层公司持股，合并计算。如因上市公司持股而超过，没障碍。 审核中引进新股东（含增资和股权转让），会要求撤回材料重报。 涉及国有股的，程序是否合法（招拍挂等）。 （三）企业上市出资与股本问题（续） * 问题 要求 集体资产量化或奖励给个人 目前国家法律、法规、政策无明确规定。 律师应对集体资产量化或奖励给个人的合法性出具意见。 提供省级人民政府出具有的确认文件。 国有资产转让给个人 转让价格的确定情况，是否履行了评估确认手续。 转让行为是否经过有权的国有资产管理部门批准。 转让款的来源及支付情况。 （三）企业上市出资与股本问题 * 问题 要求 股权转让/PE 上市前多次增资或股权转让，关注其真实、合法性——程序、合同、真实意识表示、款项支付、工商变更、是否有纠纷或潜在纠纷。转让原因及合理性、资金