商法的现代化与商法教学方式改革.pdfVIP

总24卷第10期 西南民族大学学报·人文社科版 V01．24No．10 of for Sciences 2003年10月 Southwest Nationalities．Humanities＆SocialOct．2003 Journal University 商法的现代化与商法教学方式改革 曾 青 刘群芳 郑显芳 (西南民族大学法学院，四川成都610041) 摘要：商法在我国的历史很短暂，也很不完善，所以，我国商法的创新与商法的现代化问题显得更加突出 更需要引起高度重视。本课题就着重对商法的现代化与高校商法教学的改革进行探讨。 关键词：商法现代化；商法教学方式；教学改革 中围分类号：DF59；G642文献标识码：A 一、商法的现代化问题 (一)商法的调整对象问题 商法的现代化也就是商法走出传统的桎梏首先 纵观各国商法，几乎都认为商法的调整对象是 应是一种渐进的过程，由于商法实际上承载了商法 商事主体间基于营利性行为而形成的商事法律关 法律规范、商法的法律程序和商法的法律意识形态 系。再往深入商事法律关系，就产生了商法立法原 等全方位的内容，因此，在我国商法创新的过程 则上的客观主义、主观主义、折衷主义，客观主义 中，不能出现“眉毛胡子一手抓”的局面，而应该 是指法律先拟定出商行为概念，以此为据，不论实 找出切入点。对此，我国理论界至今依然有着不同 施行为的人是否为商人来是否从事营业，只要是因 意见：有的认为应让商事实践来推动商法的发展； 商行为所发生的关系均为商事关系。所谓主观主 有的认为，由于有着大陆法系的成文法统，应将商 义，则由法律先定出商人概念，只有商人的商行为 法的编撰与商事活动带来的影响、乃至商事习惯都 引起的关系才是商事关系，如果行为主体不是商 放在商法现代化的同一起跑线上。其次，商法的现 人，其行为就不是商行为，引起的关系也就不是商 代化问题涉及到我国商法对国外现代商法的借鉴与 事关系。而折衷主义就兼顾前二者，首先规定某些 移植问题。法律的移植、借鉴其实是在对我国具体 行为为法定的商事行为，不论其是否为商人所为， 国情的清醒认识的基础上，有分析、有比较地对能 都视为商事行为．此外的行为，就必须由商人所为 够代表商法时代发展趋势和能与国际衔接的具体商 才属于商事行为。 法制度、程序和理念进行选择。再次，商法意识形 从我国的立法实践以及传统的商法理论，对于 态是商法现代化的关键，它影响着立法，也影响商 商法，通常有商事主体法和商事行为法之分。如 法实施。我国已颁布的商法的单行法，如《票据 《公司法》、《合伙企业法》等为商事主体法；而 法》、《公司法》等存在着一些问题，有的单行商法 《票据法》、《证券法》、《保险法》、《海商法》等主 法律，如《破产法》的实施效果甚至欠佳，这些与 要体现为商事行为法。但无论如何，商法的调整对 现代商法意识的缺乏不无关系。 象还是商事法律关系。 对于商法的现代化，曾有许多不同观点。在这 (二)商法的规范化问题 方面徐学鹿教授的见解颇具指导意义，他认为：首 关于商法的规范化问题，可以从两个方面来认 先应当明了商法现代化的模式。由于我国商法最早 识： 主要是在外力的强制作用下出现，在当时，社会很