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简论离婚精神损害赔偿探析 [论文摘要]2001年我国《婚姻法(修正案)》增加了离婚精神损害赔偿制度，加强了对婚姻关系中弱势一方的保护。但是离婚精神损害赔偿制度在理论、立法及司法上仍存在一些问题，为了更好地保护受害者的利益，实现法律救济途径的衔接与有效运作，文章对离婚精神损害赔偿制度中存在的若干问题进行探讨，并提出解决问题的方法。 [论文关键词]离婚精神损害赔偿;权利主体;侵权 2001年4月28日《中华人民共和国婚姻法(修正案)》首次规定了离婚精神损害赔偿制度。这一制度的确立，是我国离婚立法改革的重大成果，有利于保护无过错方的合法权益，制裁过错方的违法行为。但目前，我国离婚精神损害赔偿的立法仍不完善，对离婚精神损害赔偿的诸多问题仍存在分歧，从而在司法实践中没有得到很好的贯彻实施，本文以我国现阶段离婚损害赔偿的实践为基础，探析精神损害赔偿在司法实践中存在的问题并提出对策。 一、我国离婚精神损害赔偿在司法实践中存在的问题 (一)适用范围过于狭窄离婚精神损害赔偿法定情形过于苛刻。《婚姻法(修正案)》第46条规定引起精神损害赔偿的法定情形有四种：(1)重婚的;(2)有配偶者与他人同居的;(3)实施家庭暴力的;(4)虐待、遗弃家庭成员的。仅列举了四种情形，远远不能涵盖各种违法行为，这是违反立法本意的，不能不说是立法的一大瑕疵。 (二)赔偿主体限定范围过窄婚姻法对赔偿主体没有明文规定，但从《婚姻法(修正案)》第四十六条的规定，赔偿请求权限定为夫妻一方，但家庭成员不仅包括夫妻双方，还应包括配偶的父母、子女或其他直系亲属在内。事实上，夫妻一方因另一方对其他家庭成员实施暴力或虐待、遗弃行为提起的离婚诉讼，目的就是为了保护其他家庭成员，我国法律不允许受害者作为第三人参加到离婚诉讼当中，因为这样不利于家庭的稳定。 (三)离婚精神损害赔偿的数额如何确定法律没有明文规定离婚精神损害赔偿数额的确定非常复杂。精神损害不同于财产损害，无法适用等价赔偿的原则。因受生活水平、经济发展等多种因素的影响，不同地区不同法院掌握的尺度不一样，在全国范围内没有一个统一的标准去执行。《〈婚姻法〉解释一》第八条规定：“涉及精神损害赔偿的，适用最高人民法院《精神损害赔偿解释》的规定太过笼统。在确定离婚损害赔偿的范围和金额的时候最难把握的就是精神损害赔偿的范围和数额。 (四)离婚精神损害赔偿的证据收集存在问题根据民事诉讼法“谁主张、谁举证”的证据规则，无过错方当事人就负有举证的义务。但是，绝大多数婚姻过错行为发生时多处在隐秘状态，很难有第三人在场，无过错的配偶一方无法知情，又鉴于婚姻关系的特殊性，往往会使得当事人取证比较难，特别是因为第三者的介入造成婚姻关系破裂，从而解除婚姻关系的情形。有的时候可能会造成取证过程中的侵权，这样无过错配偶不但不能得到损害赔偿，反而要承担侵权责任，这与立法的本意相悖。认定损害事实的存在，应采用主观与客观相结合的标准，主观上应从受害人所表现出来的种种反常的精神状况来考虑;客观上应考虑一个普通诚信的人在相同的条件下，是否会受到精神损害，只有这样才能正确认定损害事实的存在。很多情况下，因受害者提供不了足够、充分、有力的证据，离婚精神损害赔偿的目的并不能真正实现。 二、对离婚精神损害赔偿存在的问题的完善建议 (一)离婚精神损害赔偿的适用范围应适当扩大首先，离婚精神损害赔偿法定情形应当适当扩大。根据《婚姻法(修正案)》第46条规定，离婚精神损害赔偿的具体情形：重婚行为、有配偶而与他人同居行为、实施家庭暴力行为、虐待与遗弃行为。但笔者认为这4种法定情形规定的范围太过局限，应该扩大离婚精神损害赔偿的情形。第一，婚外性行为。配偶不为婚外性生活，是夫妻忠实义务的具体体现，可以说婚外性行为是影响婚姻关系稳定的首要因素。第二，危害家庭的不良行为。现实生活中赌博、吸毒两大恶习对家庭的危害也是非常严重的，如长期为之，并不亚于实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员给另一方造成的伤害。但新《婚姻法(修正案)》仅仅把赌博和吸毒规定为离婚的理由，却没有把两者纳入到可以提出离婚精神损害赔偿的范围之中，所以笔者认为应该也加入离婚精神损害赔偿之中。第三，侵害配偶生育权。生育权在配偶间互为权利和义务，他人也负有不得侵害配偶生育权的义务。笔者认为将侵害配偶生育权作为提起离婚精神损害赔偿的情形之一，主要是基于以下考虑：侵害配偶生育权的行为在现实中客观存在，如一个离婚案件中，丈夫代某因妻子唐某擅自堕胎要求赔偿精神损失费5000元，理由是妻子唐某无正当理由，未经丈夫代某同意擅自将符合法律规定的胎儿引产的行为，侵害了代某作为丈夫的生育权;侵害配偶生育权具有潜在的危害性，根据《人口与计划生育法》的规定，一对夫妇终生只能生育一个孩子，故意侵害配偶生育权，当配偶已不能生育或离婚后不能再婚时，就会导致侵权后果的产生