浅述股权代持.pdfVIP

东方企业文化·企业管理 2011 年9月 浅述股权代持 郝一林 （北京市通商律师事务所上海分所，上海，200040 ） 中图分类号：F279.246 文献标识码：A 文章编号：1672—7355 （2011 ）09—0026—02 股权代持，也称隐名出资，顾名思义，是指名义股东 际出资人为由进行抗辩。 代替实际出资人成为公司股东，登记于公司登记机关，并 二、股权代持产生的原因 见诸于公司章程等公司文件当中，名义股东并未实际出资。 代持的原因多种多样。部分实际出资人不愿让外界知 实际出资人出于各种各样的原因和理由，不愿意成为公司 晓其投资情况，因此隐去股东身份。多数情况下，代持是 的名义股东，而甘愿隐身其后。 为了规避法律的各种禁止性或限制性规定。常见的原因包 股权代持在当前我国市场经济中已成为公司的常见现 括： 象，作为直接持有股权的一种变通方式，其隐密性和灵活 （一）规避有限公司股东人数下限的强制性规定。1999 性在一定程度上使投资者更便捷地做出适当的股权安排。 年的《公司法》规定有限公司至少须有两名股东，个人投 这种方式在为资本运作者提供自我保护并扩大商机的同 资者不愿成立承担无限责任的个人独资企业，而想成立有 时，却面临着本身合法性和具体流程如何操作等根本性的 限责任公司，因此由他人代为持有股权以合法成立有限责 问题。笔者在此特对股权代持进行一番梳理： 任公司，规避《公司法》的这一强制性规定。2005 年《公 一、股权代持所涉法律关系 司法》修订后允许设立一人有限公司，从而因此种原因产 在代位持股关系中，就内部而言，涉及到委托人和被 生的代持亦不复存在。例如 2007 年上市的北京北纬通信科 委托人之间的关系；就外部而言，主要涉及到与公司、其 技股份有限公司（“北纬通信”）公告的《招股意向书》披 他股东，以及其他第三人的关系。 露，其旗下两个子公司在 2003 年设立时均存在由自然人替 （一）实际出资人与名义股东之间的法律关系，根据 北纬通信代持股权的情形，且均在新公司法实施后解除了 股权代持的设计不同而区分为民法下的委托代理关系，或 上述股权代持，将相关股权转回由北纬通信直接持有1 。 是信托法下的信托关系。在委托代理关系下，名义股东应 （二）规避股份有限公司股东人数上限的强制性规定。 当根据双方协议以股东名义享有股权并向实际出资人转交 2006 年修订颁布的《公司法》规定，股份有限公司的股东 股利，股东的表决权及经营管理权或由实际出资人实际行 为二人以上二百人以下，《证券法》规定，向特定对象发行 使，或由名义股东根据实际出资人的意思表示代为行使， 证券累计超过二百人的，为公开发行。某些企业由于历史 如名义股东违反实际出资人的意思表示，实际出资人有权 或其他原因，股东众多，为规避这一规定而产生委托持股 追究其违约责任。 问题，即部分股东合资共同成立壳公司，以壳公司作股东， （二）实际出资人、名义股东与公司和公司其他股东 这样直接股东人数少于二百人，但间接股东人数超过二百 之间的法律关系。在公司和公司其他股东对股权代持事项 人。 并不知情的情况下，为维系公司法律关系的稳定和保护其 （三）规避法律对特定身份人员的行为规定。例如《公 他股东的利益，不应鼓励确认实际出资人的股东身份。如 务员法》规定，公务员不得从事或者参与营利性活动，在 果公