第四章国际私法.pptVIP

第四章 准据法确定中的 几个一般性问题 朱雅妮 第一节 反 致 一、反致的概念和种类 (一) 反致 概念一：指对于某一国际民商事案件，法院按照其本国法的冲突规范本 应适用外国法，而该外国法中的冲突规范指定应适用法院地法，法院结果适用了 法院地国的实体法。又叫“一级反致”。 概念二：指对于某一涉外民事关系，甲国（法院国）根据本国的冲突规范指引乙 国的法律作为准据法时，认为应包括乙国的冲突规范，而依乙国冲突规范的规定 却应适用甲国的实体法作准据法，结果甲国法院根据本国的实体法判决案件的制 度。 在日本有住所的中国公民，未留遗嘱而死亡，在中国遗留有动产，为此动产的继承，其亲属在日本国法院起诉。根据日本的冲突规范，继承本应适用被继承人的本国法，即中国法，但中国的冲突规则却规定动产继承适用被继承人死亡时的住所地法，即日本法。这时日本法院如采用了中国的这一冲突法的指引而适用了自己的继承法判决了案件，就构成了反致。 (二)转致 对于某一国际民商事案件，甲国法院按照自己的冲突规范应 适用乙国法，而乙的冲突规范指定适用丙国法，结果甲国法 院因此适用了丙国实体法。 中国公民，在德国有住所，未留遗嘱死亡，在英国遗留有动产，其亲属为此项动产的继承而在英国法院起诉。依英国的冲突规范，动产的继承应适用死者的住所地法即德国法，但依德国冲突规范，继承应适用死者死亡时的本国法，即中国法，如果英国法院最终适用了中国继承法判案，则构成了转致。 (三)间接反致 对于某一涉外民事关系，甲国(法院国)冲突规范指定适用乙 国法，但乙国冲突规范又指定适用(包括冲突法在内的)丙国 法，丙国冲突规范却指定适用甲国实体法作准据法，最后甲 国法院适用本国的实体法来判决案件的情况。 一住所在中国的秘鲁人，死于中国，在日本留有不动产，其亲属就该不动产的继承在日本法院提起诉讼。依日本冲突规范的规定，应适用死者的本国法即秘鲁法，但秘鲁冲突规范规定适用死者最后的住所地法即中国法，而中国的冲突规范却规定不动产继承适用不动产所在地法即日本法，结果日本法院最后适用了日本的继承法。 （四）双重反致 当英国冲突规范指向外国法时，英国法院应适用该外国法院将适用的法律。 分为几种情况： 1、如果该外国法院适用其本国法，英国法院应适用该外国的实体法； 2、如果该外国法院适用英国国内法，英国法院应适用英国实体法； 3、如果该外国法院适用其它国家的实体法，英国法院也应该适用其它国家的实体法。 罗斯夫人的原始住所在英国，去世时的住所在意大利，她在遗嘱中剥夺了她唯一儿子的继承权。她在英格兰留有动产。其子诉至英国法院，主张即使他母亲留有遗嘱，但按照意大利的法律，他仍对其母亲位于意大利的动产和不动产享有二分之一的法定继承份额。审理结果是英国内国法予以适用。依照意大利法，继承依被继承人的国籍所属国的法律。 路科斯摩尔法官解释说，依照他的看法，处理该案时，依英国的冲突规范是以被继承人的住所地法，即意大利法为准据法，作为法官，他所企求的目标是英国法院作出的判决应与意大利法院作出的判决一致。于是，他将自己视为意大利法官：意大利冲突规范把该案指向英国法，由于意大利国际私法不承认任何反致，意大利法官将适用英国内国法判决罗斯夫人儿子的无权继承。 二、反致产生的原因 1、一些国家认为其冲突规则指定的外国法包括该外国的冲突法。 2、不同国家调整同一涉外民事关系的冲突规范规定了不同的连结点，或者对连结点的解释不一致。 3、在具体案件中，是否有相互指定的致送关系发生。 致送关系的发生： 对于某一涉外民事关系，法院国冲突规范所规定的连接点指向的是外国，而该外国有关该涉外民事关系的冲突规范所规定的连接点刚好又指向了法院国。 国际条约、国内立法和司法实践中的反致制度 采纳反致制度的国家有：法国、英国、美国、德国、日本 奥地利、波兰、匈牙利等。在采用反致的国家中，大多数国 家都是有条件、有限制地接受反致；有的仅采用反致，有的 除采用反致外，还采用转致。 反对反致制度的国家有：希腊、巴西、埃及、伊拉克、秘鲁 国际条约中也有一些采纳了反致制度：如1902年海牙《婚姻 法律冲突公约》、1989年海牙《死者遗产继承法律适用公约》 国际条约中排除反致的：1996年海牙《关于父母责任和保 儿童措施的管辖权、法律适用、承认、执行和合作公约》 2000