关于建筑行业挂靠纠纷及相关法律问题 .doc

关于建筑行业挂靠纠纷及相关法律问题 的调查研究 近几年来，密云县为创建卫星城、生态县，进行了大规模的城市规划和建设，为开发旅游业，也引进了一批建设项目。面对建筑市场巨大的利润空间，某些有资质和能力的建筑企业希望获得更多利益，一些个人或无资质的建筑企业也希望参与市场分配，这就产生了个体建筑队挂靠有资质建筑企业进行经营的行为。挂靠经营是指挂靠者成立施工队，挂靠在有建筑资质或信誉好的企业名下，以该企业的名义参加投标承接工程，利用该企业的资质、信誉，赚取高额利润，被挂靠者收取管理费的行为。这种行为的不断增加，既影响了建筑市场的健康发展，也直接导致相关诉讼案件的大量增多。由于法律规范缺位，我院在审理此类案件中，不同审判庭、合议庭,对挂靠范畴的确定和相关责任的承担存在重大分歧，致使出现若干裁判意见或结果，直接影响司法裁判的公信力。上级法院认为，此类纠纷在本市及全国均具有普遍性，亟需将裁判统一。基于建筑市场和司法实践中需要解决的问题，我院以在建筑行业客观普遍存在，处于各方行政管理之外，因私自挂靠经营产生，由商事审判调整的挂靠纠纷及相关法律问题为研究对象，认真调查研究，形成调研报告如下： 一、密云县建筑行业挂靠经营基本情况 我县地处北京北部山区，依国家建筑企业资质管理规定，施工总承包专业承包以的名义进行施工，包揽工程项目所发生的一切费用挂靠经营纠纷案件是以挂靠合同为基础提起的诉讼，由被挂靠者起诉挂靠者，要求确认挂靠协议无效，并要求被告承担因某工程发生的债权债务（或表述为：确认被告对其在某工程施工中所形成的债权债务独立享有权利和承担义务，或挂靠期间所形成的债权债务由被告承担）。2004－2006年，我院此类纠纷案件的审理情况详见下表（单位：件）： 受理数 判决 裁定驳回起诉 撤诉 审理中 上诉 维持 二审中 2004年 1 1 1 2005年 7 5 1 1 1 2006年 7 1 6 （二）与挂靠经营相关的合同纠纷案件 2004－2006年，我院审理的与挂靠经营相关的合同纠纷案件情况如下表（单位：件）： 受理数 判决 调解 撤诉 审理中 上诉（维持） 2004年 126 69 42 15 19 2005年 219 147 54 18 39 2006年 33 23 10 3 此类案件类型较多，以买卖合同纠纷（标的物如钢材、水泥构件）所占比例为上，同时还包括租赁合同纠纷（标的物如塔吊、钢管、模板、脚手架）、定作合同纠纷（标的物如纤维板门、配电箱）、借贷纠纷、劳务纠纷及一般债务纠纷等，涉案类型详见下表（单位：件）： 案由 年限 买卖 租赁 定作 借贷 劳务 债务 其他 2004年 51 32 18 2 15 8 0 2005年 93 70 23 1 18 12 2 2006年 19 8 2 0 0 4 0 合计 163 110 43 3 33 24 2 所占百分比 43.1％ 29.1％ 11.4％ 0.8％ 8.7％ 6.3％ 0.5％ 此类纠纷中，原告为出卖人、出租人、承揽人、出借人或劳务人员（以下简称第三方），被告情况多样，有的只为挂靠者，有的只为被挂靠者，有的是挂靠者和被挂靠者为共同被告。具体情况见下表（单位：件）： 只起诉挂靠者 只起诉被挂靠者 将挂靠者和被挂靠者列为共同被告 2004年 13 55 58 2005年 3 39 177 2006年 0 4 29 合计 16 98 264 （三）与挂靠相关的追偿权纠纷案件 与挂靠相关的追偿权纠纷案件由被挂靠者提起，其基于与挂靠经营相关合同纠纷的裁判结果（被挂靠者需承担责任），要求追偿其为挂靠者承担的债务。2004－2006年，我院审理此类案件情况如下表（单位：件）： 受理数 判决 调解 撤诉 审理中 上诉（维持） 2004年 8 8 2005年 19 15 2 2 7 2006年 3 3 三、审理挂靠纠纷案件中存在的主要问题及原因 （一）审理挂靠纠纷案件中存在的主要问题 1．审理挂靠纠纷案件中存在的问题 （1）对挂靠经营的概念存在多种认识 第一，认为被挂靠者与挂靠者是委托与受托关系，受托人挂靠者在委托人被挂靠者的授权范围内行为，由此产生的法律后果由委托人承担。这种认识的依据有两点：一是被挂靠者通常要给挂靠者出具授权委托书，并在委托书中注明该挂靠者为己方签订合同的代理人，权限为办理涉及某工程事宜；二是挂靠者行为时均以被挂靠者某项目部、工程处经理或负责人的身份出现，因此形式上符合职务行为的特征。在这种认识下，即使挂靠者超越授权范围，也可成立表见代理。 第二，认为被挂靠者与挂靠者是发包与承包的关系，被挂靠者是发包人，挂靠者是承包人、分包人或新的承包人。这种认识的依据是，挂