我国关于外国法查明的若干问题探析.pdfVIP

( ) ( ) 浙江工商大学学报 原浙江省政法管理干部学院学报 2005 年第 1 期 总第 70 期 　　 ( ) Zhej iang Gongshang University of Commerce No . 1 ,2005 Vol . 70 我国关于外国法查明的若干问题探析 胡敏飞 ( ) 浙江工商大学 法学院, 浙江 杭州 310035 　　摘 　要 : 外国法查明是国际私法中的一个重要问题 ,我国法院在司法实践中涉及外国法 查明的情形越来越多 ,但我国现行立法对该问题并未有明文规定 。最高人民法院的司法解释 虽在一定程度上弥补了立法的空白并构建了一套较为可行的方法 ,但实践中仍存在着许多值 得探讨和完善的问题 :查明外国法是法院的法定义务抑或自由裁量事项 ;当事人证明外国法的 证据方式和效力如何 ;专家的范围、专家意见的效力如何 。这些问题都需要立法和实践予以进 一步明确 。 关键词 : 外国法查明;当事人举证 ;专家意见 ( ) 中图分类号 :D997 　　文献标识码 :A 　　文章编号 :1009 - 1505 2005 01 - 0025 - 05 　　随着受理的涉外民商事争议的增多 ,我国法 的冲突规范确定以外国法作为准据法 ,随后要涉 院适用外国法的情形也越来越多 。准确地知 及的便是外国法的查明问题了。那么这些经冲 悉外国法的内容是正确适用外国法的前提 , 突规范援引而适用的外国法属于什么性质 ,是普 因此 ,如何查明外国法成了我国法院在处理涉外 通事实还是法律 ? 我国的立法对此并没有规定 。 民商事争议中经常涉及的问题 。由于外国法的 一些学者认为 ,把外国法看成是“法律”还是“事 (P201) 查明方法以及外国法无法查明时的法律适用等 实”,在我国没有实际意义 。 但从各国的实践 问题 ,直接关系到案件的审理和判决结果 , 因此 , 来看 ,对外国法性质认定的不同不仅导致举证责 对于法院和当事人而言 ,这都是一个非常重要的 任和查明方法的不同 ,而且 ,直接影响到外国法 问题 。本文拟针对我国在外国法查明实践中所 不能查明时的法律适用和外国法错误适用时的 存在的问题 ,结合其他国家的立法和实践 ,作一 补救 。更何况在我国 ,根据《最高人民法院关于 探析 。 民事诉讼证据的若干规定》,对案件事实的举证 责任已基本上全部交由当事人承担 ,也即法院不 　　一 、各国有关外国法性质及查明方法的立法 再主动依职权去调查事实 ,而负有举证责任的当 与实践 事人没有证据或证据不足以证明其事实主张的 , ① 　　在涉外民商事诉讼中 ,若一国法院根据内国