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企业法律风险控制 山东众英律师事务所 蒋靖律师 一、法律风险 风险是在一定环境和一定期限内客观存在的导致费用、损失与损害产生的，可以认识与控制的不确定性。 风险无处不在 法律风险是企业在法律方面面临的风险，这种风险包括企业面临的内部法律风险和外部法律风险 就如一个人驾驶技术再高也有被追尾的可能性一样，再大再强的企业也要防范法律风险 事后补救不如事前预防，从高管开始增强法律风险防范意识，实行企业总法律顾问制度、建立法律风险防范控制体系 二、商业秘密管理中的法律风险与防范 （一）商业秘密的保护范围和构成要件 商业秘密：是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息 技术信息：是指应用于工业目的，没有得到专利保护的、仅为有限的人所掌握的技术和知识。尤其是工业中适用的技术情报或者数据，包括化学配方、工艺流程、技术秘诀、设计图纸等 经营信息：具有秘密性质的经营管理方法及与经营管理方法密切相关的信息和情报。主要包括与经营有关的重大决策、与企业有往来的客户名单、货源情报、经营方式、经营目标、经营策略、商业模式、客户名单、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。 （二）企业在对信息是否进行保护的筛选上可能存在的风险 1、偏重于对技术信息的保护，忽视了对经营信息的保护（2个案例） 客户名单如何才能成为“商业秘密”？ 2、忽视具体信息的保护导致商业秘密保护范围过小的法律风险 除法律所明文列举的典型商业信息外，可受法律保护的商业信息还包括：有关研究过程中的文件；机械设备的改进；工艺程序；企业自行开发的产品；配方；公司内部文件以及与公司各种经营活动有关联的文件 设定商业秘密的范围对企业来说具有非常重要的意义，明确法律保护的范围，方可明确哪些信息需要保密，哪些人负有保密的义务，以及以什么标准去界定商业秘密。 （三）企业在实际经营中可能存在的无法主张商业秘密的情形 1、虽采取保密措施，但因各种原因或者途径又予以公开，丧失秘密性 判断标准：是否在国内外公开出版物中有记载；是否通过在国内使用而公开；是否通过公开的报告会、交谈、展览而公开 2、采取的保密措施不合理、不具体，导致无法举证，从而无法主张权利。 是否采取有效措施认定的标准：限定知密范围；对信息载体加锁火星和采取其他物理防范措施；在载体上标有保密标志；在配方含量和程序步骤上使用代码；对保密信息使用密码；签订保密协议；对含有保密信息的机器厂房车间限制来访或者提出保密要求等 （案例：丰宁公司与诚裕华公司侵犯商业秘密纠纷案） （四）侵犯商业秘密的举证责任 原告应该举证证明其持有合法商业秘密应提供： 记载有商业秘密的载体 说明商业秘密的具体内容 商业秘密的来源、商业价值（产生秘密的开支情况） 采取的保密措施 举证被告接触了商业秘密或者有条件非法获取 举证被告使用了商业秘密 平时管理中应注意：1、保管好关于持有商业秘密的证明性文件，并建立取阅回收登记程序；2、做好记载涉及商业秘密事项的工作，包括来访登记、使用记录、经手记录、复制打印记录等。 （五）商业秘密管理中应注意的问题 （1）与员工签订保密协议 （2）竞业禁止协议（适用对象、适用范围、受限期限、合理补偿） （3）对外合作中签订保密协议（商谈阶段就应对保密提出要求） 三、劳动关系中的法律风险与防范 （一）规章制度制定修改程序不当 1、案例 2、规章制度制定的程序与要求 经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定 在实施过程中工会或者职工认为不适当的，有权提出 应该公示，或者告知劳动者 （二）招聘用工不当 用人单位招用劳动者时应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况；用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明 案例 （三）劳动合同签订不当 发包项目承担连带责任：个人承包经营招用劳动者违反规定给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。（94条） 背景调查应当慎重：用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，该用人单位与劳动者承担连带赔偿责任（90）条 自用工之日起一个月不签订合同或者不依法订立无固定期限合同支付两倍工资 （四）试用期使用不当 试用期期限的限制：合同期限3月以上不满1年，试用期不超过1个月；1年以上不满3年，试用期不超2个月；三年以上固定期限以及无固定期限的，试用期不超过6个月；同一用人单位只能约定一次。以完成一定任务为期限的以及不满3个月的，不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。仅约定试用期或者合同期限与试用期相同的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。 试用期工资：不得低于80% 试用