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经济论坛 2008年第7期（总第10期） 辽东学院经济学院 2008年9月20日 本期主题：劳动合同法 ■ 关注一：劳动合同法的立法背景 我国的劳动合同制自1980年开始，当时对于劳动合同的规定几乎没有。1995年１月１日开始实施的《劳动法》对劳动合同专章进行了规定在维护劳动者的合法权益、规范劳资关系、完善劳动合同制度等方面发挥了积极的促进作用。但是，由于我国目前处于特殊的社会转型时期，市场经济发展，改革不断深入，各种社会矛盾逐渐显现，多元化的文化和利益相互碰撞、摩擦。这在劳动用工方面表现得尤为明显，劳动合同制度在实施过程中出现了很多问题，具体表现在以下几方面：（一）劳动合同签订率低。虽然《劳动法》第16条规定“建立劳动关系应当签订劳动合同”，但是实践中不签订劳动合同仍然是一个普遍的现象，尤其是在劳动密集型的行业，如建筑行业。2005年的调查显示，在非公有制企业里，劳动合同的签订率不到30％。? ???（二）劳动合同短期化严重。由于劳动合同的解除成本比较高，用人单位在签订劳动合同时更加侧重于签订短期的劳动合同。劳动合同短期化对用人单位来说是非常有利的，可以随时裁员，可以随时控制自己的人力资源成本。但是，对于劳动者来说，由于随时面临失业的危险，劳动关系处于不稳定中，劳动者整日担心失业，就业心理不稳定，不利于和谐社会的构建。? ? （三）对多样化劳动关系保护不够。《劳动法》实施12年来，劳动关系出现了许多新形式，如临时工、季节工、劳务工、承包工、派遣工、小时工等灵活就业形式，我国灵活就业的规模占到城镇就业人口的％－％。灵活就业者在劳动报酬、劳动保护、劳动时间、劳动强度以及应有的福利及社会保险方面，都更容易受到损害。在劳动关系上表现为没有签订或者签订极短期的劳动合同，由于单位不正规，缺乏社会保障，导致劳动者工作不稳定，工作时间长，工资低。??? ? （四）劳动法对劳动合同的规定过于粗糙。比如试用期、违约金、竞业禁止等内容的规定太过笼统。用人单位利用其在劳动关系中的强势地位订立的这种规定粗糙的劳动合同，损害了劳动者的利益，带来了新的社会不稳定。劳动关系的稳定与否关系到整个社会的和谐发展，因此，制定劳动合同法便提上了日程。在千呼万唤之中，《劳动合同法》在2007年6月29日第十届全国人大常委会第28次会议上通过，并于2008年月日起实施。《劳动合同法》作为调整劳动合同关系的专项立法，它对《劳动法》中劳动合同的内容进行了更为具体和详尽的规定，它的一些规定与《劳动法》相比也更有改进、有进步。二对《劳动合同法》主要内容的解读《劳动合同法》作为与《劳动法》配套的一门单项法，它发挥着重要作用，它规范了用人单位与劳动者订立和履行劳动合同的行为，包含了有关劳动合同订立、劳动合同内容、形式、劳动合同的履行和变更的准则以及劳动合同的解除和终止等方面的规范。并且，《劳动合同法》作为针对劳动合同的专项立法，在不违背上位法——劳动法基本原则的前提下，应当具有优先适用的效力。（一）《劳动合同法》的基本原则劳动合同法第条规定：“订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。”据此，基本原则为：?1、合法原则。首先，劳动合同的形式要合法，如除非全日制用工外，劳动合同以书面形式订立，这是本法对劳动合同形式的要求。如果是口头合同，当双方发生争议，法律不承认其效力，用人单位要承担不订书面合同的法律后果，如本法第条规定“用人单位自用工之日起超过一个月但不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当支付劳动者二倍的应得劳动报酬。”其次，劳动合同的内容要合法。本法第条规定了劳动合同的九项内容。有些内容，相关的法律、法规都有规定，用人单位和劳动者必须在法律规定的限度内作出具体规定，如关于劳动合同的期限，什么情况下应当订立固定期限，什么情况下应当订立无固定期限，应当符合本法的规定；关于工作时间，不得违反国家关于工作时间的规定；关于劳动报酬，不得低于当地最低工资标准；还有劳动保护，不得低于国家规定的劳动保护标准等等。如果劳动合同的内容违法，劳动合同不仅不受法律保护，当事人还要承担相应的法律责任。2、公平原则。有些合同内容，相关劳动法律、法规往往只规定了一个最低标准，在此基础上双方自愿达成协议，就是合法的，但有时合法的未必公平、合理。如同一个岗位，两个资历、能力都相当的人，工资收入判别很大，或者能力强的收入比能力差的还低，就是不公平。再比如用人单位提供少量的培训费用培训劳动者，却要求劳动者订立较长的服务期，而且在服务期内不提高劳动者的工资或者不按照正常工资调整机制提高工资。这些都不违反法律的强制性规定，但不合理，不公平。3、协