高铭暄对侵犯著作权罪客观方面几个问题的看法.docVIP

数据库】马列、哲学、政治、法律、社科总论2007年三季度【文献号】1342【原文出处】中国版权【原刊地名】京【原刊期号】20075【原刊页号】14～15,8【分 类 号】D414【分 类 名】刑事法学【复印期号】200709【标 题】对侵犯著作权罪客观方面几个问题的看法【作 者】高铭暄【作者简介】高铭暄，中国人民大学法学院教授、博士生导师，北京师范大学刑事法律科学研究院名誉院长、特聘顾问教授，中国法学会刑法学研究会名誉会长，国际刑法学协会副主席暨中国分会主席。【摘 要 题】法学与实践【正 文】　　著作权法律保护是国际社会关注的热点，也是中国社会主义市场经济和先进文化建设过程中面临的重大问题。自20世纪90年代以来，中国陆续颁布了一系列保护著作权的法律法规，逐步建立起比较完善的以行政法、民法为主体，并以刑事法律为后盾的著作权法律保护体系，从而对繁荣发展社会主义文化事业，顺利开展国际经济文化交流，乃至建设创新型国家，都起到了重要的促进作用。　　在著作权的法律保护体系中，刑法以其特殊的严厉性对打击著作权侵权犯罪发挥着重要的作用。对这一点，中国立法机关给予了高度的重视。1990年9月，全国人大常委会通过了第一部《著作权法》。随后，考虑到我国长期缺乏有效率的著作权法律保护体系，公民著作权保护意识比较淡薄，盗版行为尤其猖獗，1994年4月15日,八届全国人大常委会第八次会议又通过了《关于惩治侵犯著作权的犯罪的决定》，针对侵犯著作权行为的刑事责任进行了独立的规定，《决定》弥补了1990年《著作权法》没有规定刑事责任的缺陷，加大了对著作权法律保护的力度，特别值得注意的是，《决定》规定单位也可以成为侵犯著作权犯罪的犯罪主体。1997年刑法修订时，本着制定“统一”、“比较完备”的刑法典的宗旨，《决定》被吸收进刑法典，新刑法在分则第三章第七节第216、217条分别设置了侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪，对著作权予以刑法保护。2001年，中国为了满足加入世界贸易组织的需要，对《著作权法》进行了修订，在这部法律中第47条规定了8种可以依法追究刑事责任的行为，扩大了著作权的保护范围。至此，中国著作权刑法保护的法律体系基本形成。　　然而，应当看到的是，中国著作权刑事立法起步比较晚，和发达国家刑事立法以及有关国际公约的规定相比，还存在保护对象不全面，主观要件要求不严，定罪量刑标准单一，刑罚结构不完善等问题，在一定程度上影响了对侵犯著作权犯罪的打击。在此，我不面面俱到地论述著作权刑法保护中的问题，而是重点探讨侵犯著作权罪犯罪构成客观方面几个比较突出的疑难问题。　　根据我国刑法典第217条的规定，行为人只要具备以下一项侵犯著作权的行为，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，就应当构成侵犯著作权罪：1.未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；2.出版他人享有专有出版权的图书的；3.未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；4.制作、出售假冒他人署名的美术作品的。对此，我认为，客观要件方面有以下问题需要解决：　　第一，“未经许可”如何理解　　未经权利人许可是侵犯著作权构成犯罪的前提条件，所以必须对“未经许可”作出准确、恰当的确定。我认为符合以下条件的就属于“未经许可”：1.行为人在任何时间都没有得到著作权人的许可，这种情形在司法实践中最为常见；2.许可使用期限届满之后的行为；3.行为方式和数量等超出授权许可范围；4.伪造、涂改权利人授权许可文件，伪造计算机软件授权许可文件或者对真实文件进行涂改的。这些行为严重侵犯著作权人的利益，因此，有关知识产权的刑事司法解释明确将其界定为《刑法》第271条规定的未经著作权人许可。但是，值得注意的是，由于2001年修订之后的《著作权法》第22条规定了著作权合理使用的12种情况，在这些情况下，使用他人的作品，除了应当指明作者的姓名、作品名称，并且不得侵犯著作权人依法享有的其他权利以外，可以不经过著作权人的许可。　　第二，关于“复制”和“发行”的理解　　首先，“复制”的含义如何理解，对这一点，我国刑法有关著作权的法律法规作出过规定。比如1991年《著作权法实施条例》第五条第一项的规定：“复制，指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的行为”；2001年我国通过修订的《著作权法》，以《条例》中“复制”的规定为基础，重新界定了复制的含义，删除了“临摹”，一些观点据此认为采取临摹的方式不再成为侵犯著作权人权利的行为方式。对此，我认为，除非临摹含有二次创新，否则，这种理解是不恰当的。因为，新的《著作权法》对“复制权”的界定采用的是例示的方式，从该定义中立法者所使用的明显具有列举未穷尽意义的“等”字来看，“复制