上市公司高管的制度约束——以风险控制为视角.pdfVIP

2014年6月 法制与经济 NO．6．2014 【总第386期) FAZHIYUJINGJI 上市公司高管的制度约束 ——以风险控制为视角 沈逸 (西南财经大学法学院，四川成都611130) [摘要】在风险社会的视角下，上市公司具有资合性的特 董事还包括了副经理。 点，这固然提高了公司运行的效率，却也带来了更大的风险例如 分析这背后的原因，首先，公司法并没有规定公司的董事 高管的违法风险和道德风险，尤其影响持股份额较小的股东(股 不能出任高管，公司章程可以进行规定，在实践中公司的董事 民)的利益。现行的制度下主要由证券法和公司法以及部分刑法 有可能还是公司的董事或者实际控制人。其次，媒体的界定是 的部分罪名对这样的行为进行事后归责。笔者认为，仅仅这样的 将所有对上市公司有重大影响的人都列入了高管。最后，在我 事后规制机制并不能有效的达到约束上市公司高管的的效果。 国的相关文件也有将董事等列入高管名单的情况。同时一些国 在这样一个风险共担的社会，①除了多数学者和股民认为的降低 外的法律也有这样的设定。 入罪f-]槛的措施外，笔者认为，加强事前和事中的调整。建立以 上市公司的高管定义不限于法条当中的那几类，公司当中 其一个信息对等的平台进行监督，才能更好地保证上市公司高 需要监督和约束的对象范围需要有所扩大，像董事、监事等等。 管“戴着脚镣”为公司经营尽到自己的忠实义务与勤勉义务。 厘清了这个概念才有利于我们更好地认识问题。 [关键词】上市公司高管；风险控制；信息对等 二、现行的约束方式 法律规范具有约束人们行为的作用，其最好的效果是这样 在上市公司的架构当中，董事会是决策机构，经理层则是 的社会规范能够内化到社会当中每个人的内心中自觉地遵守， 执行机构，由它执行董事会的重大决定。法律也对公司高管尤 而起事后的惩罚作用是其无奈的选择。 其上市公司有禁止行为的限制。按照社会法学的理论，法律是 上市公司高管受到约束的条款包括公司法中的第142条 具有预防社会冲突和某些越轨行为的作用的。法实施的应然状 f特定持有人的股份转让)、147条f高管人员的资格禁止)、148条 态中高管的违法行为是能够得到规制的。为什么公司高管的违 (董、监、高的义务和禁止行为)、149条(董高的禁止行为)和159 法行为屡禁不止且呈上升态势呢?笔者对近几年的媒体曝光的 条的赔偿责任。在证券法中的第47条(公司归人权)63条(信息 上市公司高管的违法行为做了一个梳理。 披露的要求)73条f内幕交易的禁止1、74条(知情人范围)、75 一、基础概念的厘清 条(内幕信息的范围)、76条(内幕信息利用的禁止)同时，在193 公司高管究竟在公司中担当哪些角色烩司法中规定的上市 公司高管和媒体以及公众印象中的高管理的概念有什么区别? 用上市公司收造成损失的责任1。 根据《公司法》第217条规定：(～)高级管理人员，是指公 在刑法中与公司高管涉及的相关法罪名国有公司高管受 司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章 贿罪(《刑法》第385