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专题一: 中国境外投资法律与实务  张川华   目录 中国境外投资法制 一、中国境外投资法制概述 二、境外投资企业的设立 三、境外投资中的融资 四、境外投资项目涉及的其他重要问题 一、中国境外投资法制概述 （一）中国境外投资概况 （二）中国境外投资法制概述 （一）中国境外投资概况 1.境外投资快速发展，投资水平不断提高 2.重点行业和项目投资成效显著，对外合作日益深化 3.宏观管理日益改善，服务水平提高 在取得快速发展的同时，我国境外投资还存在一些问题和制约因素。 《2011年度中国对外直接投资统计公报》 1.境外投资快速发展，投资水平不断提高 “十一五”期间我国累计境外投资2289.2亿美元（2010年达到688.1亿），年均增速34.3%，约为同期GDP年均增速的3.3倍，单项投资规模日益增大，几十亿美元的投资项目不断涌现。投资领域拓宽、投资主体多元化、投资方式多样，国际影响不断扩大。 问题和制约因素 1.境外投资管理制度以及财税、金融、保险等支持政策尚需完善，审批手续需要进一步简化，统筹协调机制有待加强。 2.与境外投资的要求以及国际竞争者相比，境内企业相对规模小，实力弱，国际专业化人才匮乏，跨国经营经验和企业文化融合能力不足。 3.企业缺乏清晰的对外投资合作长远规划，无序竞争甚至恶意竞争现象时有发生，竞争秩序亟待规范。 4.境外投资中介服务体系还不成熟，尤其是本土的投资银行、财务、法律及管理咨询等机构的经验和实力无法满足企业国际化需要。 5.随着我国经济实力增强和对外投资规模增加，国际上对我企业正常投资活动的疑虑日渐增多，面临的限制性措施和政府干预风险也有所增加。 6.我国境外投资风险防范和权益保护问题更为突出。 （二）中国境外投资法制概述 为规范境外投资活动，我国从20世纪80年代开始了，陆续颁布了一些法规。随着我国国民经济的发展以及对外投资政策的变化，这些法规陆续进行了修改。现如今，在境外投资方面发挥重要作用的主要有： 国务院《关于投资体制改革的决定》2004 国家发改委 《境外投资项目核准暂行管理办法》2004 《关于完善境外投资项目管理有关问题的通知》2009 《关于做好境外投资项目下放核准权限工作的通知》2011 商务部《境外投资管理办法》2009 外管局《境内机构境外直接投资外汇管理规定》2009 二、境外投资企业的设立 （一）设立的条件 （二）审批流程 （三）产业导向 （一）设立的条件 国家发改委核准境外投资项目的条件为： 　1.符合国家法律法规和产业政策，不危害国家主权、安全和公共利益，不违反国际法准则； 　2.符合经济和社会可持续发展要求，有利于开发国民经济发展所需战略性资源；符合国家关于产业结构调整的要求，促进国内具有比较优势的技术、产品、设备出口和劳务输出，吸收国外先进技术； 　3.符合国家资本项目管理和外债管理规定； 　4.投资主体具备相应的投资实力。 商务部核准境外投资企业的消极条件 1.危害我国国家主权、安全和社会公共利益，或违反我国法律法规； 　　2.损害我与有关国家（地区）关系； 　　3.可能违反我国对外缔结的国际条约； 　　4.涉及我国禁止出口的技术和货物。 　　境外投资经济技术可行性由企业自行负责。 《办法》第9条 （二）境外投资企业审批流程 一个常见的境外股权投资项目在现行法律框架下涉及的审批机关大致为三个：一个是发改部门；一个是商务部门；一个是外汇管理部门。 1.审批部门和审批事项 2.各项审批的衔接 1.审批部门和审批事项 （1）国家发改委信息报告确认 （2）发改委项目核准 （3）商务部审批 （4）外汇登记 （1）国家发改委信息报告确认 根据《关于完善境外投资项目管理有关问题的通知》规定，境内收购方需要在境外竞标之前向国家发改委提交信息报告。在信息报告获得发改委确认后，方可进行对外谈判签约、提出约束性报价及投标等活动。 （2）发改委项目核准 目前海外投资项目操作实践中遇到的比较大的问题在于法律法规规定的核准时间与项目的谈判签约时间协调和冲突问题。 （3）商务部审批 主要依据是《境外投资管理办法》 第六条 企业开展以下情形境外投资应当按本办法第十二条的规定提交申请材料，并