国际软法在主权财富基金监管中的成因、作用及启示.pdfVIP

第 13卷 第2期 哈尔滨工业大学学报(社会科学版) Vo1．13 N0．2 2011年 03月 JOURNALOFHIT(SOCIALSCIENCESEDITION) Mar．．2011 国际软法在主权财富基金监管中的 成 因、作用及启示 刘天姿 ，练 爽 (武汉大学 法学院，武汉 430072) 摘 要：国际社会出于解决主权财富基金跨境投资法律监管问题 的需要 ，近年来出台了不少新举措。这 些实践包括由部分发达国家制定，限制主权财富基金投资战略经济部门的国内法；由国际机构指定，被主权财 富基金认可的国际软法规则。在对后者进行研究之后 ，认为在主权财富基金的监管领域 国际立法软法化的原 因在于：避免 了主权成本、能够回应现实不确定性、允许政策偏好的分歧。软法在该领域起到了提供相对统一 的国际标准与为持续磋商奠定基础的重要作用。通过这些分析 ，对进一步了解、研习国际软法大有裨益。 关键词：软法；主权财富基金；监管；圣地亚哥原则；OECD报告 中图分类号：DF964 文献标志码 ：A 文章编号：1009—1971(2011)02—0038—06 的政府背景，基金能量巨大，以投资收益、尤其是 海外投资为 目标 ¨。而建立 SWFs的国家以石油 一 、 主权财富基金国际监管之缘起 出口国和亚洲新兴市场经济国为主，主要投资东 道国又为美国或者欧洲等发达资本主义国，因而， 根据中国人民银行发布的(2007年国际金 国际社会对于SWFs存在广泛而深刻的担忧。 融市场报告》，主权财富基金 (SovereignWealth 尽管拥有政府背景，但各国设立的SWFs通 Funds，简写为SWFs)为 “与私人财富相对应，一 常具有独立法人资格，能够应诉和处分财产；且 国政府通过特定税收与预算分配、可再生 自然资 SWFs的投资行为属于商业行为，根据 《联合国 源收入和国际收支盈余等方式积累形成的，由政 国家及其财产的管辖豁免公约》的规定，其并非 府控制和支配的，一般 以外币形式持有的公共财 适用国家主权管辖豁免，而需要受到投资东道国 富”。国际货币基金组织 (InternationalMonetary 的管辖和监管。因而国际社会在对 “SWFs确应 Fund，IMF)结合经济合作与发展组织 (Organisa— 进行监管”的认识上并无分歧，但针对监管的强 tionforEconomicCo—operationandDevelopment， 度和特殊性的问题，发达国家与发展中国家见解 OECD)、德国银行等重要机构，则将其归纳为 不一。发达国家即一般的投资东道国，因SWFs “为各种宏观经济 目标而设立的由政府所有的 具有政府控制和促进资产增长的双重 目标，而倾 投资基金，通过外汇资产的转让为其提供资金并 向于通过严格的约束机制来限制其准入 运作。 进行海外长期投资”。②时至今 日，国际社会对 所以近些年来 ，为了解决SWFs跨境投资的法律 SWFs的界定依然不一而足，这与SWFs自身在 监管问题，国际社会出台了不少新举措 ：相对强 资金来源、投资规模以及发展战略上不断的变化 硬的第一类法律规则——由部分发达 国家制定， 不无关系。④目前，从 SWFs的发展史及各机构对 限制 SWFs投资战略经济部 门的国内法；相对和