非正规就业劳动者“易受伤害性”及其法律规制——以家政工人为考察对象.pdf

211 非正规就业劳动者 “易受伤害性” 及其法律规制 — — 以家政工人为考察对象 胡大武 (西南政法大学 经济法学院，重庆 400030) 摘要：非正规就业工人具有明显的 “易受伤害性”特征。以家政工人为典型的非正规就业劳动者的 “易受伤害性”结构特征主要体现在六个方面，即劳动力主体构成上以 “女性”为主、劳动力资源配置构 成 “移民型”、“主从”社会关系、人际网构成 “孤 岛”性、就业结构的 “非正规性、权利保障体系中的” 劳动法外结构特征。这六方面是非正规就业者处于整个社会弱势底层的必然原因。法律对非正规就业者权 益保护的制度性滞后，将以家政工人为典型的非正规就业者排除在劳动法律之外，维持并强化 了非正规就 业群体的 “弱势”特性。因此，将非正规就业者纳入劳动法律制度体系中保护是改变该类人群权利现状和 从非正规性 向正规性转换 的法律路径。 关键词：非正规就业；家政服务 ；易受伤害性；劳动法 中图分类号：DF47 文献标识码：A 文章编号：0257—0246 (2011)08—0211—08 非正规就业者劳动权益保护 自1980年代以来 日益成为国际劳动法学界关注的焦点。中国学者对 非正规就业劳动者权益保护问题的关注不到 10年时间。总体而言，无论是学术争鸣，还是有关非正 规就业劳动者权益的保护核心问题集中在面临与传统的产业工人正规行业特点不一致的非正规就业形 态所呈现的劳动者保护的挑战，劳动法保护之能与不能。如果说劳动法保护之能与不能在很大程度上 属于立法技术范畴的问题 ，那么对于非正规就业者劳动权益是否应该纳入劳动法律范畴保护则是追根 溯源的理论前提。 一 、 非正规就业工人 “易受伤害性’’结构的揭示 不同国家的不同时代，非正规就业工人群体并不完全一致。就全球 目前普遍性而言，家政工人乃 非正规就业工人的典型。在中国当代社会中，家庭中的看护工作对家庭 以外的经济运行至关重要。然 而，家政工作的价值被低估，许多家政工人超负荷工作、报酬不足和得不到保护。该项工作是妇女在 其一生中从事的几种低报酬、低社会地位的工作之一。①这种情形是以家政服务员为代表的非正规就 业者易受伤害性特征的反映。事实上，非正规就业工人易受伤害性，不仅源 自于文化、体制的原因， 也源 自于法律本身上的弊端。 1．劳动群体构成 以 “女性”为主 无论是国内还是国外，非正规就业者多以女性为主。在家政服务业，女性特征更为明显，工作 内 容往往反映出她们作为妻子、女儿和照护者的传统角色。在国际上，随着全球化进程的加速，劳动力 基金项 目：中国博士后第 47批科学基金面上资助项 目 (20100471133)。 作者简介：胡大武，西南政法大学经济法学院副教授 ，武汉大学博士后，研究方向：民商法学、劳动社会保障法学。 ① MaryRomero，MaidintheuS．A，London：Routledge，1992，P．11． 212 社会科学战线 ·2011年第8期 ·法学研 究 市场出现了亚洲大量劳动力输出到发达国家或地区的情况。女性劳动者多数从事非常有限的、与传统 的性别角色相联系的几种职业，即包括家政工人和 “娱乐”业工作。①从事这些工作使她们易受到身 体伤害和性虐待以及言词侮辱，拿不到工资、工资被拖欠、工资过低现象时常发生，而且可能面临不 平等的工作条件。② 相对男性来说，女性在经济上易处于不利的位置。在新的全球经济当中，女性劳动者与男性劳动 者在职业上出现了明显的不同。男性往往在全球金融、生产和技术等高科技领域身居高位，占据 “知识经济”的制高点。男性可以比较轻松地进入跨国公司、信息技术行业和科技部门。而妇女负责 提供类似于传统妻子角色的服务 ：照顾子女与老人、做家务以及充当性工具。③在中国大陆，从事家 政工作的90％是女性。其中绝大多数为城市下岗工人和农民工人。④ 在香港，女性在家政行业中占有