浅谈商法的特征_从与民法的对比角度.pdfVIP

D923.33 A 1006-7833 (2010) 03-306-01 司发展的不混乱，有其独特的要求和体系，只受商法调节 的专业属性。商法的技术性特征不仅体现于其规范的内容， 更表现于其不同系统规则之间的协调，离开了大量的技术 规范的间接调整作用，商法的具体立法目的就难以实现④ 。 由于所调整的社会关系、功能作用以及立法背景所决 定，民法的大多数条款都属于理性规范。民法涵盖了我们 民事生活和商事生活的本质其实并不相同，其两种关 生活的各方面，是广泛意义上的法律，调整对象的范围也 系的自治精神也不相同。毋庸置疑，民法中意思自治是其 具有不确定性并且更宽阔，即使是市井小民也有最基本的 根本原则和基本理念，而将其完全的应用到商法中，则会 民法的概念。民法是普民之法，涉及到每一个法律意义上 限制商事行为。商法的本质就是要根据商业世界的需要， 的人与物，流转于人们的日常生活之中，所以很难具有一 顺应并改革其原则、规则、程序和文件，要便利而不是阻 定的技术性。 碍商业的发展。为此，商法不仅需要作为法律调整手段的 自治，不仅需要意思决定自主意义上的自治，像所有的法 又称商法的协调性、兼容性。一方面是认为作为私法 律行为那样；而且要求意思形成自主意义上的自治，像债 的商法具有公法性质，另一方面商法规范既有任意性又有 权契约那样；更重要的是需要规范创制上的自治，与争议 强制性。商法一直被当作是民法的特别法，被归入到了私 解决机制上的自治① 。 法的范畴，商法中关于商号、商业账簿、商代理、商行为 进入20 世纪后我们的社会主要成为了一个“ 商事社 等的规定，无疑都属私法性质⑤ 。伴随着大陆法系的公私法 会”，商事活动渗透到了人们生活的各个方面，人们之间的 划分日益深入人心，我国公法对私法的限制影响正在逐渐 关系也从依靠民事行为转型到商事行为来联结。虽然现在 缩小，民法的私法性质在不断凸现的同时，我们看到了商 我们实行民事诉讼制度的统一，但是民二庭的工作就是只 法不同于民法的特质，即商法中包含了大量的公法性质的 针对商事审判的，主要以解决公司、保险、证券、期货、 条款，国家通过立法形式而干预商事交易活动的规范。例 票据、破产、担保等纠纷为主，虽然名义上是民庭的孩子， 如商业登记、票据的种类及其行为方式、企业破产的清算 但是其独立与强大已不容忽视。民二庭应用的法律规范也 等，都不能私人意志而为，而是强制性的硬性条款，需满 主要是以商法规范为主，我国虽没有形式上的商法典，但 足此强制性条款才可依当事人意志运用相关的任意性条 实际上我们有着完善的实际商法，如公司法、破产法、担 款。正如德国商法学家德恩说的：商法是一切法律中最为 保法、证券法、票据法、保险法、海商法等。 ⑥ 自由的，同时又是最为严格的 。 而民法在于树立权利本位的思想，最大限度的体现了