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民事诉讼法 南开大学法学院 刘萍 专题二 诉与诉权 诉 一、诉的含义 二、诉的种类 三、诉的构成要素 四、诉讼标的 五、诉的识别 六、诉的合并和变更 一、诉的含义 （一）含义 存在各种各样的表述，如“请求说”、“制度说”、“手段说”、“声明说”，我们采“请求说”。 请求说：当事人依照法律规定向法院提出的保护其实体权益的请求。 （二）内涵 区别两个概念 1、诉与“起诉” 2、诉与“诉讼请求“ （三）诉的特征 1、只能向法院提出。 2、它的主体包括当事人各方。 3、以当事人之间的民事权利义务发生争议为前提。 二、诉的种类（一）确认之诉 1、概念 当事人请求法院确认其与对方当事人之间争议的民事法律关系是否存在或者存在状态之诉。 2、分类： （1）积极的确认之诉 （2）消极的确认之诉 3、特征： （1）只是“定份”，不要求给付 （2）有纠纷，但不一定已经发生侵害结果。 4、注意： （1）非法律关系不得为确认之诉之诉讼标的 （2）过去与未来之法律关系不得为确认之诉之诉讼标的 （二）给付之诉 1、概念： 原告要求被告履行一定给付义务之诉。 注：给付之诉当然包含确认之诉。 （二）给付之诉 2、种类 （1）根据给付内容不同： 实物给付之诉、行为给付之诉 （2）根据给付标的物的不同： 特定物的给付之诉和种类物给付之诉 （3）根据请求履行的义务是否到期： 现在给付之诉、将来给付之诉 3、特征： （1）目的是实现给付请求权 （2）具有执行性 （三）形成之诉（变更之诉） 1、概念：请求法院变动或消灭某一现存民事法律关系之诉。 2、特点： （1）法定性。 （2）现实性。当事人对彼此间法律关系的客观存在并无争议。 （3）判决生效前，原来的法律关系维持原状；判决生效后，原来的法律关系才发生变更或消灭。 3、分类： 实体法上形成之诉、程序法上形成之诉 三、诉的构成要素 二要素说、三要素说 （一）诉讼标的 “诉讼标的物” “诉讼请求” （二）诉讼理由 （三）当事人 四、诉讼标的 意义： 1、诉讼标的是法院审理和裁判的对象 2、当事人双方的诉讼活动是以诉讼标的为基础 3、诉讼标的与诉讼时效有关 4、诉讼标的是判断是否允许当事人再行起诉的依据 5、诉讼标的决定了既判力的客观范围 6、诉讼标的是判断是否构成诉的变更的依据 （一）学说发展各个阶段 第一个阶段：诉讼标的=实体法上的请求权（瓦哈） 第二个阶段：旧实体法说（赫尔维希） 诉讼标的是诉讼上原告实体权利或者法律关系的主张 第三个阶段：诉讼法学说 二分肢说—诉的声明+案件事实（罗森贝克） 一分肢说—诉的声明（伯特赫尔） 第四个阶段：新实体法说（尼克逊） 诉讼标的=事实关系 （二）诉讼标的概念与民事诉讼相关概念的比较 1、与“诉讼请求” （1）第108条第3项“具体的诉讼请求” （2）第126条“原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。” （3）原《人民法院诉讼收费办法》第6条 原告提出两个以上诉讼请求、被告提出反诉、第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院需要合并审理的，案件受理费根据不同的诉讼请求分别计算收取。 （４）《诉讼费用交纳办法》第十八条　被告提起反诉、有独立请求权的第三人提出与本案有关的诉讼请求，人民法院决定合并审理的，分别减半交纳案件受理费。 2、与“案由” 第122条 人民法院审理民事案件，应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。公开审理的，应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点。 第138条第1款 判决书应当写明（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由，…… 《民事案件案由规定》 当事人讼争的法律关系 ＋ 当事人之间的具体争议 如：买卖合同效力纠纷 买卖合同履行纠纷 …… 3、与“民事诉讼法律关系客体” 4、与“诉因” 诉因是美国民事诉讼上的概念。 所谓诉因，乃是当事人提起民事诉讼的根据，是原告主张的被告的违法行为，如侵权或违约。 五、诉的识别 首先，依诉的主体判断一诉与他诉是否相同。（但不包括法定的当事人变更的情形） 其次，依诉讼标的来判断。 最后，在特定情况下还需结合案件的具体事实来判断。 关于“部分请求” ????从我国的实务来看，最高人民法院2001年的《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第6条规定： 当事人在