合同法~~方流芳.doc

合同的价值 方流芳 ? 合同的定义 合同是当事人之间因为允诺交换而形成的具有约束力的合意。 ? 允诺 允诺的交换 约束力 自主交换和个人、社会的福祉 合同的价值 Amartya Sen，Poverty and Famines: An Essay on Entitlement and Deprivation 饥荒是因为食物短缺造成的吗？ 饥荒和自主权（ Entitlement ）的关系个人命运所系的四种自主权 （1）交换的自主权：一个人对于他通过交换而得到的财产拥有自主权； （2）生产自主权：一个人运用己有资源或者租借他人资源而组织生产，他对于产出之物具有所有权； （3）自身劳动自主权：一个人对他自己的劳动力拥有自主权，从而转换为交换自主权和生产自主权； （4）继承和接受赠予的自主权：一个人有接受他人馈赠的自主权。 Sen教授的看法：饥荒来自自主权交换的限制——当一个人不能用他的自主权去交换食物的时候，就会发生饥荒。 ? Sen的自主权和合同有哪些联系？ 文明社会的基础：人身安全、财产稳定和契约义务（David Hume）。 法律界定人我关系的界限(Charles Fried，Contract as Promise)： 财产法：占有和支配的界限； 侵权法：非法越界之后法律救济——侵犯他人财产和人身的法律救济； 合同法：允准人们自愿地超越界限的共同冒险，并使这些冒险具有强制执行力。 ? 合同在交易当事人之间约定哪些基本问题？ 你给我什么？ 我给你什么？ 给多少？什么时候给？不给怎么办？ ? 哪些因素影响合同的可靠性？ 合同当事人的自我约束——道德不可替代的作用。 对于没有道德底线的人，任何合同都难以发生约束力。 ? 合同当事人的相互制约和市场制约。 有担保和无担保的合同；长期交易和一次交易；期待长期市场的人和“捞一把就走”的人；锁定的客户和有选择的客户……。 ? 法律的制约。事先设防的法律规制的有效性。一般来说，法律关于无效合同、违约抗辩事由的规定越是宽泛、模糊、不确定，违约的发生率就越高。为什么？ ? 事后救济的有效性。司法的可靠性和诉讼成本。 分析合同可靠性的案例：广东行商和东印度公司之间的交易 他们是如何交易的？ 语言是交易的障碍吗？ 没有合同法是交易的障碍吗？ 为什么这样的交易能存在200多年？ 小结 下一课阅读内容 建议准备的阅读材料： （1）中华人民共和国合同法 （2）Principles of International Commercial Contracts by Unidroit ? 下一课之前的阅读范围 合同法第一章 PICC，p.1-25 第二讲：一般规则 方流芳 一般规则（一） 一般规定（通则、原则或者总则）的效用 （1）重申立法的价值判断； （2）法律解释的指引； （3）合同解释的解释的指引。 ? 条3：强调合同当事人的平等。 如何判断平等与否？不平等有哪些救济措施？ 是否与合同的法律定义重复？ 条4：强调合同的自愿属性。 如何判断是不是自愿？不自愿有那些救济措施？ ? 比较：art. 1.1 of Unidroit Principles 合同自由：在一个开放的、市场导向的、竞争性的经济秩序中，一个最为重要的理念。 ? 条5：强调合同当事人彼此之间的公平对待。 如何判断是不是公平？ ? 一般规则（二） 条6：强调诚实信用。 ? 合同的补充原则； 合同的解释原则。 比较： art. 1.7 of Unidroit Principles ——诚信和公平 示例: 限定回复时间的要约； 卖方的附随义务； 被代理人拒绝代理行为的正当性； 银行终止贷款和提前回收贷款本息的合理性。 ? 条7：强调守法、公德、秩序和公共利益。 ? 任何民事活动都不可逾越的界限：法禁、良俗、公序。 比较： art 1.4 of Unidroit Principles ? 条8：强调合同的约束力。 ? 比较：art. 1.1 of Unidroit Principles 契约一经合意即在当事人之间发生拘束力； 非经合意，不得变更或者终止； 按法律规定或者合同约定发生合同变更或者终止的情形，无须另行约定。 一般规则（三） Art. 1.8 of Unidroit Principles （1）当事人同意采纳的习惯和他们建立的实践，在当事人之间具有拘束力。 （2）当事人熟知的、在国际贸易中可时常观察到的习惯，在当事人之间具有拘束力，除非适用这些 习惯不合理。 （3）习惯、实践与合同规定发生冲突，如何处理？为什么？ 对价和允诺的强制力:从比较法探寻法律原理 方流芳 问题 1，甲邀请乙参加家庭晚会，乙为此进行了精心准备，花钱不少，如：定做西服和皮鞋用5000元，发型、面部皮肤护理用1000元，为甲