ipo股权瑕疵之一股东国籍变更.doc

IPO股权瑕疵之（一）股东国籍变更 瑕疵：内资企业，中国股东国籍变更为加拿大国籍，企业性质未变更为外商投资企业。 反馈问题：林氏四姐弟从父母无偿受让股权是否合法合规，在已获得外国国籍情况下以境内自然人身份受让伟雄集团股权是否规避《外国投资者并购境内企业暂行规定》相关规定和审批。 解释： 经信达律师核查： 2005年6月20日，林伟雄分别与林超群、林超明、林昌华、林昌盛签署了《股权转让合同》，邱丽娟与林昌盛签署了《股权转让合同》，就股权转让相关的事宜进行了约定，具体情况如下： 【略】 2005年6月23日，广东省工商行政管理局核准了伟雄集团的上述股权转让。由于转让双方的关系为父母与子女关系，转让价款当时未实际支付。2010年1月12日，林伟雄、邱丽娟、林超群、林超明、林昌华、林昌盛六人签署了《股权转让补充协议》，确认了上述转让的性质为股权赠与，林氏四姐弟不需要向其父母支付股权转让价款。 2010年11月29日，林氏四姐弟的户口登记完成注销，原中国境内居民身份证已被依法收缴。 2010年12月，伟雄集团相应修改了其公司章程中的股东国籍信息，并在佛山市顺德区市场安全监管局完成章程修改备案；同时，佛山市顺德区市场安全监管局核准伟雄集团将林氏四姐弟的工商登记股东身份由中国国籍变更为加拿大国籍。 2011年3月，佛山市顺德区经济促进局以书面方式确认林氏四姐弟获得伟雄集团股权的过程中未产生任何外汇支付、不涉及外汇汇入。 伟雄集团现行有效的《企业法人营业执照》显示，伟雄集团的企业类型为“有限责任公司”，即伟雄集团为内资企业。 2011年9月28日，佛山市顺德区经济促进局出具书面说明确认：外籍身份并不能必然导致企业性质改变为外商投资企业；因此，无论林超群等四人以加拿大国籍或以境内自然人身份受让伟雄集团的股权，如未涉及直接或间接以境外资金汇入境内支付股权对价或进行增资的情形，则伟雄集团性质并没有改变，仍然为境内非外商投资企业，不需要报商务主管部门审查批准；此外，按照法律、法规规定的行政职权，林超群等四人及伟雄集团并不会因上述情况受到该局的处罚。 2011年9月30日，佛山市顺德区市场安全监管局出具书面说明确认：林超群等四股东所持伟雄集团的股权仍为内资股权，合法有效，不存在权属争议；该局不会因上述情况对林超群等四股东或伟雄集团予以处罚。 林伟雄、邱丽娟及林氏四姐弟出具书面文件确认：家族成员内部以及家族外没有人对林氏四姐弟持有的伟雄集团股份提出过任何异议或存在潜在纠纷，自2005年6月以来，未有其他任何主体向工商行政管理部门提出登记异议，亦没有其他任何主体就相关股权的性质和归属向法院提起诉讼。 信达律师认为： 1、相关股权转让事宜以及股权转让价款确定是当事人的真实意思表示，并不导致发生税务违法行为。 根据广东省地方税务局颁发的《关于加强股权转让所得个人所得税征收管理的通知》（粤地税函[2009]940号）规定，林氏四姐弟从父母二人无偿获得伟雄集团的股权，不需要征收个人所得税。 因此，本次股权变更虽然为无偿转让，但当事人既没有以无偿方式逃避纳税义务的主观故意，也没有造成中国主权相关的税收利益受损害的客观结果，林氏四姐弟以无偿方式受让父母出让的股权合法、合规。 2、相关股权转让的当事人不存在规避外商投资相关法律和主管部门审批的恶意。 林氏四姐弟在取得伟雄集团相关股权前的1999 年、2001 年先后加入加拿大国籍。根据《中华人民共和国国籍法》的规定，在林氏四姐弟加入加拿大国籍时，即自动丧失中国国籍，但林氏四姐弟仍以境内身份持有内资企业的股权，直至2010 年11 月份完成境内居民身份的注销手续，才将相关股权转为境外身份持有。虽然林氏四姐弟以境内身份持股的行为存在法律瑕疵，但当事人已主动消除了不规范的持股状态。 此外，经核查，伟雄集团及其子公司2005 年以来的主营业务一直为塑料、金属、建筑材料、电器等产品的生产、销售及相关的实业投资；经检索当时有效的《外商投资产业指导目录（2004 年修订）》和目前有效《外商投资产业指导目录（2007 年修订）》，伟雄集团及其子公司在2005 年以来的业务均不涉及限制类或禁止类的外商投资产业范围。因此林氏四姐弟不存在利用境内身份规避外商投资行业限制的情形。 3、根据工商登记的情况并经核查，林氏四姐弟目前持有伟雄集团的股权真实、有效，不存在权属争议，也不存在因伟雄集团的股权相关事项导致发行人实际控制人发生变更的法律风险。 4、伟雄集团的上述股权变更历史及企业性质为境内非外商投资企业的现状不会导致林氏四姐弟及伟雄集团受到主管的佛山市顺德区经济促进局及佛山市顺德区市场安全监管局的处罚。 综合以上各个方面的判断，虽然林氏四姐弟以境内身份受让伟雄集团股权的行为存在法律瑕疵，但不存在规避《外国投资者并购境内企业暂行规定》相关规定和审