发明实用新型与外观设计专利申请之间可互为抵触申请.pdfVIP

实用新型与外观设计 Practice 发明、实用新型与外观设计 专利申请之间可互为抵触申请 摘要： 《专利法》第三次修改后，《专利法》第23条中引入抵触申请的相关规定，发明、实 用新型和外观设计之间是否可互为抵触申请成为业界争论的问题。从抵触申请制度的立法宗 旨、我国的司法实践以及国外判例和相关规定入手，分析了尽管发明、实用新型和外观设计 三者的保护对象及范围不同，但其可以记载相同的发明创造内容，保护范围之间存在交集， 因此规定发明、实用新型和外观设计之间可以相互抵触有利于技术或者设计的创新和进步。 关键词：专利 发明 实用新型 外观设计 抵触申请 作者/张跃平 一、问题的提出 用新型专利保护的是新的技术方案。就 开的一个构件的外观设计与涉案专利进 《专利法》第三次修改后，提高了 保护范围来说，外观设计专利权的保护 行比较，也可以将在先申请的使用状态 外观设计专利的授权标准，引入抵触申 范围以图片或者照片为准，发明或者实 参考图与涉案专利进行比较。在进行审 请制度。《专利法 》第23条规定，授 用新型以权利要求书的内容为准，二者 查时，抵触申请的审查原则和基准适用 予专利权的外观设计，应当不属于现有 的保护范围有明显区别。因此，二者无 新颖性的审查原则和基准，也就是说只 设计，也没有任何单位或者个人就同样 论是在保护对象还是保护范围方面都不 有在先申请中记载了至少一项与在后申 的外观设计在申请日以前向国务院专利 会出现交叉，相互之间也就根本不存在 请 要 求 保 护 的 发 明 创 造 同 样 的 发 明 创 行政部门提出过申请，并记载在申请日 相互抵触的情形。那么二者之间确实不 造，或者说，前后申请之间只要有发明 以后公告的专利文件中。修改后的《专 能相互抵触吗？笔者持反对观点。 创造内容的交叉重叠，前者就构成后者 利审查指南》中明确规定，判断对比文 的抵触申请。究其原因，一方面是为了 件是否构成涉案专利的抵触申请时，应 二、抵触申请制度的立法宗旨 防止重复授权，防止申请人通过修改申 当以对比文件所公告的专利文件的全部 要 弄 清 这 一 问 题 ， 还 要 从 抵 触 申 请文件，将在先申请的说明书或附图中 内容为判断依据。由《专利法》和《专 请制度设立的目的说起。抵触申请采用 公开的内容补充到在后申请的权利要求 利审查指南》的相关规定可知，作为外 全文比较制度，即对于发明、实用新型 中进行保护。此外还蕴含和体现着其他 观设计的抵触申请似乎只能是外观设计 而 言 ， 将 在 后 申 请 的 权 利 要 求 书 中 请 的立法价值取向，首先是专利法的立法 专利，而不能是发明或者实用新型专利 求保护的内容与在先申请的全部申请文 宗旨，即公开换保护，鼓励申请人公开 （申请）。 件进行对比，而不仅是就请求保护的发 其全部发明创造，而不仅仅是要求保护 持外观设计与发明或实用新型不能 明创造之间进行对比。对于外观设计而 的发明创造。其次，为了确保专利的独 相互抵触观点的人认为，外观设计与发 言，不再仅仅是将前后申请要求保护的 占权，充分保护在先申请人的利益。专 明、实用新型专利就保护对象而言是不 外观设计进行比较，而是将在先申请的 利制度禁止重复授权，但是根据禁止重 同的，外观设计专利保护的是富有美感 全部内容与涉案专利要求保护的外观设 复授权的原则，只有在在先申请中提出 并适于工业应用的新设计，发明或者实 计进行比较。如，可以将在先设计中公 权利要求并且获得授权的发明创造才能 52 Practice 实用新型与外