换股并购中的小股东权益保护制度与研究.pdf

内容摘要 换股并购作为一种并购方式，早在十几年前就已被我国企业运用。相较其他并购方 式而言，换股并购具有节省现金、效率高等特点。在资本市场较为成熟的国家，换股并 购已成为最常用的并购方式。我国在实施股权分置改革之后，为换股并购的适用创造了 更方便的市场条件，使其更加频繁和广泛地出现于我国公司并购市场中。但遗憾的是， 事物的发展总是优先于法律的更新，换股并购也不例外。至今为止，只有2006年颁布 的部委规章《关于外国投资者并购境内企业的规定》第 27 条对外资换股并购境内企业 做了简单而粗略的规定，法律法规对换股并购的概念和性质等基本内容尚未作规定，对 换股并购过程中的投资者保护等内容亦未作规范。换股并购作为一种并购方式，尽管与 其他并购方式具有一定的共同点，但其也存在强制性，支付方式等明显不同之处。同时， 换股并购的实施伴随着股份交换的进行，相较要约收购和协议收购等传统的并购方式而 言，其对中小投资者的影响更加深入和广泛。基于此，有必要明确如何对换股并购所涉 及的投资者，尤其是中小股东进行保护，尽快建立维护小股东利益的法律制度。 本文共分为四个部分。 第一部分介绍换股并购的理论基础。此部分简单介绍了换股并购的概念，总结了换 股并购的特征，并详细论证了换股并购的合规性。由于我国立法未明确规定换股并购这 种方式，所以学界中存在对质疑甚至否定换股并购效力的意见。本文将列示各种反对意 见，并一一进行反驳。最后证明换股并购在我国现行法框架下存在适用基础。 第二部分切入本文的核心问题，即换股并购中的小股东权益保护问题。想要知道如 何构建制度保护小股东，就必须要明确小股东为何需要保护，即小股东到底存在什么样 的弱势。对此，本文将揭示小股东在并购中的弱势地位的具体表现，并提出保护小股东 的理论依据。 第三部分讨论小股东权益保护的制度构建。首先，从换股比例出发，比较各种计算 换股比例的方法，试图构建一种能够较为公正的体现并购双方价值，又有利于保护小股 东权益的换股比例确定方法；其次，对于反对换股并购的小股东，本文建议应在明确规 定其退出并购并得到合理补偿的制度，具体包括异议股东回购请求权和第三人提供现金 选择权两个方面。 1 第四部分探讨了股份交换中保护小股东的特别措施。通过比较法考察，提出在股份 交换协议实施过程中引入双重股东代表诉讼制度和表决权穿越制度。双重股东代表诉讼 将解决股份交换实施后，小股东无法对原公司提起代表诉讼的问题。表决权穿越制度则 可解决股份交换实施后小股东的股东权缩减问题，亦可规制控股股东为架空小股东权利 而发起股份交换的行为。 关键词：换股并购；换股比例；股份回购请求权；股东代表诉讼；股东表决权 2 Abstract Stock exchange as a mergers and acquisitions has been used of Chinas enterprisesasearlyastenyearsago.Comparedtoothermergersandacquisitions, the acquisition is of a convertible to save cash, and high efficiency. In the capital market is more mature countries, Stock exchange have become the most commonlyusedmergersandacquisitions.Chinaintheimplementationofthesplit share reform, the application for the swap mergers and acquisitions to create a more convenient market conditions make it more frequent and widely seen in Chinas M A market. Unfortunately, things always take precedence over the development of legal updates, Stock exchange is