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第三讲 合同的内容和形式 一、合同条款 二、合同的形式 一、合同条款 （一）合同的一般条款 合同法第12条规定:合同的内容由当事人约定,一般包括以下条款 (1)当事人的名称或者姓名和住所; (2)标的; (3)数量与质量; (4)价款或者报酬; (5)履行期限.地点和方式; (6)违约责任;(7)解决争议的办法. 注意:并非每个合同都必须包括,合同性质的不同,其所应具备的条款也不一样,必须考虑当事人在合同中的约定. （二）合同条款与合同成立的关系 必备条款与非必备条款 《合同法解释（二）》第1条规定：　当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的，一般应当认定合同成立。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 问题： 1.一般条款是否等于必备条款？ 2.确认必备条款的标准是什么？ 3.欠缺必备条款的后果是什么？ (三)合同条款漏洞的填补 合同漏洞，是当事人在合同中对于合同条款没有约定或者约定不明确的现象． 填补合同条款漏洞的规则： 应全面履行合同义务 达成补充协议 按有关条款或者交易习惯 根据合同法62条规定进行确定 根据合同法第125条规定进行确定 注:合同条款漏洞的存在一般不应影响合同成立. （四）免责条款 1、免责条款的概念 是双方当事人在合同中事先约定的，意在限制和免除其未来责任的条款 2、免责条款的特点 (1)免责条款是一种合同条款,它是合同的组成部分. (2)免责条款是事先约定的. (3)免责条款旨在免除或限制当事人未来所应负的责任. 3、免责条款的生效要件（合同法５３条） 不得违反法律、行政法规的强制性规定 不得免除造成对方人身伤害的责任 不得免除因故意或重大过失造成对方财产损失的责任 格式化的免责条款，不得不合理的免除条款制作人的责任，加重对方的责任、排除对方的主要权利 案例 吴某与张某于1999年10月2日举行结婚典礼。同日吴某将拍摄婚礼活动的一卷胶卷交给某彩色扩印公司冲印，并预交冲印费24元，彩色扩印公司开出一张印单交给吴某，印单上事先印好了如遇意外损坏或遗失，本赔偿同类同号胶卷一卷或相当价值的现金的字样。后彩色扩印公司将该胶卷遗失。吴某要求赔偿精神损失，彩色扩印公司引用免费条款，只同意赔偿一个胶卷的钱。下列哪一种观点是正确的？ A、彩色扩印公司只负退还扩印费和赔偿同类同号胶卷或相当价值现金的责任 B、应按照《消费者权益保护法》的规定，认定印单上的责任条款无效 C、应按照《合同法》的规定确认印单上的责任条款显失公平，予以撤销 D、彩色扩印公司违约，且遗失的是有珍贵纪念意义的照片，应赔偿吴某精神损失。 答案：B （五）格式条款 1、格式条款的概念 是指由一方当事人为了反复使用而预先制订的、并由不特定的相对人所接受的，在订立合同时未与对方协商的条款。 ２、特征： （一）格式条款是由一方为了反复使用而预先制订的 （二）格式条款是一方与不特定的相对人订立的 （三）格式条款的内容具有定型化的特点 （四）相对人在订立中居于附从地位 3.格式条款在实践中的表现形式 （1）由单个企业自行拟定的格式条款，并被记载于合同书中 （2）由有关行政主管部门或者行业协会制定，被有关企业直接采用而记载于合同书中 （3）以公告、告示的方式明示，如以使用须知、通知、说明、告示等形式将格式条款张贴于一定的营业场所 （4）将格式条款印刷于一定的票据、文件之上。 ４．合同法对格式条款的限制规定 （１）采用格式条款订立合同，提供格式条款一方遵循公平原则确立当事人权利义务． （２）条款提供方应采取合理的方式提请注意和按照对方的要求进行说明的义务 （３）规制格式条款的效力 格式条款必须符合法律的规定，否则该条款无效。 5.格式条款的无效有四种情形： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律、行政法规的强制性规定 （二）免责条款免除造成对方人身伤害的责任，或者免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的责任 （三）格式条款免除了条款制作人的责任，或加重了相对人的责任 （四）格式条款排除了对方的主要权利 相关法条： 第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。  最高院合同法司法解释二 第九条　提供格式条款的一方当