“义理”秩序原理——-对日本传统秩序原理的社会学考察.pdf

内容摘要 现代日本法可能是非西方国家尝试对西方法规模最大、最成功的继受 之一。但是日本并没有完全照搬西方的法律，由于并未丧失独立的政治地 位，日本在法制改革的过程中吸收了大量的传统或者保守的因素。然而， 日本法律改革相对于其他非西方国家的成功就在于他更好地利用了传统文 化资源，将自身的传统法律文化与近代法律制度和西方法律精神进行了整 合，并体现出新的法律文化特征。日本现代社会中传统法律文化的影响不 仅深刻，而且通过不同方式体现在方方面面。而最能集中表现日本社会传 统法律文化特征的就是所谓的“羲理(琴9giri尸观念。“义理”既是^ 头脑中的一种规范观念，也是一套能产生某种社会拘束力的外在规范。但 是，作为特定的规范，其本身并没有明确的规定，更多地是表现为一种原 理和价值。某种意义上可以将其称之为日本社会的秩序原理。本文试图通 过对“义理”这一日本传统秩序原理的考察，去探究日本传统法律文化的 特征和传统因素对现代日本法的影响，并以期对我国的法制现代化建设有 一定的启发。 本文共计三万六千多字，主体分为六个部分。 第一部分主要讨论了所要研究问题的意义，并引出本文所要考察的主 题。这部分共分为三节，第一节简要介绍了我国日本理论法学研究的现状 和缺陷，并探讨了了解日本法社会学的意义。第二节主要探讨了作为日本 理论法学主流的法社会学及其关注的重点。由于日本近代法律制度的外来 继受性质，制定法与固有法律文化一直存在偏差。其理论法学很早也就开 始关注法律生活的实际状态，努力寻找在日本建立真正民主性法律生活的 可行性方法。西方模式的近代法律制度的运作和日本法律文化的关系也就 自然成为日本理论法学需要去探求的重要课题。而采取现代化立场、进行 经验性科学研究的法社会学也就成为了日本法学理论的主流。第三节进一 步探讨了法律文化研究在日本法社会学研究中的中心地位。并指出了了解 日本传统法律文化，特别是最具代表陛的“义理’’观念的意义。 第二部分分为两节，分别从概念和特征上对“义理”进行了介绍。第 一节首先通过权威词典上的语义解释和其他社会学科的研究成果来对“义 理”这个具有复杂社会意义，多层次性的概念作一个大概的描述。第二节 对“义理”秩序的特征做了简要的总结。作为日本社会传统秩序规范原理 的“义理”具有如下的主要特征：一、作为社会规范的内容上和主体止的 不明确性。二、履行规范行为表面上的自发性。三、作为社会规范所具有 的心理强制性。四、作为社会规范的非独立性和非客观性。 第三部分通过对“义理”历史形成过程三个阶段的考察，进一步对其 进行剖析。首先分析了作为一种社会事实的“义理”习俗，是如何在日本 的原始村落集团中形成的。其次通过日本近世武家社会的历史和德川幕府 时期日本社会的变革，来说明了“义理”是如何成为日本武士和町人阶层 一种特有的伦理观念。最后一部分介绍了明治时期日本统治阶层为了建立 近代民族国家，如何将武士阶层“义理”观念泛化为全体日本人的国民道 德，使其成为日本民族和国家认同的重要工具。 第四部分通过“义理”与三个关键概念的关系，讨论了“义理”观念 与现代日本人的法律意识的关系。首先讨论了日本人的“集团主义”意识 与“义理”观念之间的内在联系。‘‘义理’’规范的正当性某种意义上来自于 集团主义的价值观，集体的利益和原则相对于个人权利来说具有一种根本 上的正当性。“义理”观念中的规则自身并不具有拘束力，只是内心情义的 外在象征而已。人与人的关系并不是由基于一般的明确规则来规范，而是 对应于不同状况进行一种个别的、不确定的调整。其次讨论了“义理”与 日本人“厌诉”传统之间的关系。由于个人权利在“义理”观念中并不具 有根本上的正当性，“义理”规范作为一种自主的价值选择或者外在的强制 机制，一定程度上制约了个人权利的主张，导致了日本社会的‘饫诉”倾 向。最后进一步通过日本近代法律机能不全这一点，来说明了“义理”所 导致的日本人权利意识的淡薄。 第五部分从三个历史阶段来对“义理”与日本法现代化的关系进行了 探讨。首先通过几个例子分析了日本近世幕藩体制下的封建司法原则。这 时的法律主要是为了维护德川幕府的封建统治秩序，而缺乏对个人权利的 关怀。而后分析了日本明治维新以后近代法制的多元性。各种性质各异、 相互矛盾的价值理念同时存在于一个法律体系之中，构成日本近代法制中 各种理念相互冲突但又相互补充的复杂关系。最后一部分探讨了二次世界 大战以后，“义理”对日本法制的影响。在战后法制化的大趋势下，虽然权 利意识和对权利的主张也被广大国民所接受，但以“