论英美法中弃权和禁止反言原则在保险法上的适用.pdfVIP

前 言 F 3tf355 契约法是民法的最为古老也是最为重要的组成部分。到T--十世 纪以后，契约法在许多方面都发生了重大的变化。大量新的规范伴随 着新的契约理论不断出现。于是有人J晾叹，契约法正伴随着对价理论 的衰落而衰落甚至死亡，它将要被侵权法的洪流所吞噬。弃权和禁止 反言原则正是在这种大环境中亮相登场，成为英美法中维持契约公正 性的主要工具。它的出现，标志着契约法和侵权法一度严格的界限正 变得相对模糊。 弃权和禁止反言原则就象一枚硬币的两个方面，二者即有重合又 有区别。在保险法中，由于保险人和被保险人在资金、诉讼经验，谈 判地位等方面存在巨大的差异，因此，保险契约是典型的诚信契约。 弃权和禁止反言在这个领域中显得尤为重要。 r ／论文题目确定之后，我便着手收集各方面的资料。随着研究的 不断深入，我才发现这样的论文题目对我来说并非易事，这是我始料 不及的。因为，普通法的_个重要特征就是它极强的适应性，无论是 针对各种新问题还是具体的个案情况，它都能较好的得以适用。而弃 权和禁止反言原则则更具灵活性，法院针对个案享有充分的自由裁量 权。故表面上看，这两个原则并不难理解，但在实际应用中则显得似 难摸清头绪。因此，在论文的写作过程中，我一直坠坠不安，深感自 己理论和实践水平的欠缺。曾经几次动过放弃的念头，但是在我的恩 师——王晓)flIN教授的巨大鼓励和支持下，总算将这篇论文完成。疏 漏之处，在所难免，也请各位老师多多指正。 在此，衷心的感谢我的导师从论文的选题、提纲的拟定、以及 每一个章节的写作中所给予我的孜孜不倦的教诲和启发，使我受益非 浅，他严谨的治学态度在我即将完成研究生学业之际又一次给我以熏 陶。在我将来的学习和工作中，我一定会深记导师的教诲，时时保持 严谨、谦虚的态度。 在本文的写作过程中、我还得到了对外经济贸易大学保险专业 陈欣教授的大力帮助，在保险法方面给我提出许多好的建议和意见， 使我能将法健理论更好的运用到保险实务当中去。在此，也向他表示 忠心的感谢) ／ 第一部分弃权和禁止反言原则的产生 英美契约法中对价理论一直是契约有效成立的必不可少的前 提条件。到了二十世纪，由于其形而上学、顽固不化的缺点受到了 许多学者尤其是法官的批判，导致该理论由于众多的例外规定而日 益衰落。弃权和禁止反言原则正是作为维系契约公正性的主要工具、 对价理论的对立面，为法院所接受并广泛适用于各法律领域。 一、 英美契约法中对价理论的产生及衰落 作为十九世纪末建立而在二十世纪初得到沿续的近代英美契约 理论的轴心，对价原理在英美契约法中一直起着不可估量的作用。 因此，当古典的契约理论受到现实主义的和侧重价值取向的各种现 代法哲学的冲击时，对价原理即因其教条主义的顽固不化及与现实 的格格不入而遭到了彻底的批判。而通过对吉尔莫的《契约的死亡》 一文的分析，我们甚至可以得出这样一个结论：所谓契约的死亡， 实际上是曾经对契约的效力起决定作用的对价制度的死亡·。 对任何一个国家的契约法来说，契约的效力都是一个中心问题， 在大陆法上，这个问题是通过合意理论解决的，而在英国习惯法中， 这个问题最初是靠各种各样的诉讼程序来解决的，而到了近代就是 通过对价理论予以解决了。 对价原理是在中世纪后期产生并逐渐发展起来的。它的产生最 初是为了统一契约诉讼的需要。因为，中世纪的英国法极端注重形 式，每一实体纠纷都有一种对应的诉讼程序。而在契约领域，当时 的诉讼程式只包括那些具备法定书面形式及加盖了印章的合同，大 量的非正式合同不能采取令状形式进行诉讼。因此，为了提高司法 的效率，英国法院的法官最终发明了对价原理，从而使各种契约纠 纷都能够有一个统一的度量标准，使之能够在一种共同的诉讼形式 下进行诉讼。尔后，对价理论则进一步在实体上成为英美契约法不 可或缺的因素，即成为契约发生效力的基本要素。 将对价理论运用于有关契约的诉讼中的司法实践实际上开始于 v．Strotton，1566； 十六世纪六十年代，首批案例包括Shardngton Lord Case，1567：和Hunt Grey’s