刑法司考真题中有意思的两道题.docVIP

刑法司考真题中有意思的两道题 　　导语：刑法司考真题中有意思的两道题。2010司法考试刑法真题中有意思的两道题目，每年司法考试真题中都有一些有争议的题目，今天让我们来看看刑法真题中比较有意思的二道题目。 　　57. 关于犯罪中止，下列哪些选项是正确的？ 　　A.甲欲杀乙，埋伏在路旁开枪射击但未打中乙。甲枪内尚有子弹，但担心杀人后被判处死刑，遂停止射击。甲成立犯罪中止 　　B.甲入户抢劫时，看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识到犯罪要受刑罚处罚，于是向被害人赔礼道歉后离开。甲成立犯罪中止 　　C.甲潜入乙家原打算盗窃巨额现金，入室后发现大量珠宝，便放弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。对于盗窃现金，甲成立犯罪中止 　　D.甲向乙的饮食投放毒药后，乙呕吐不止，甲顿生悔意急忙开车送乙去医院，但由于交通事故耽误一小时，乙被送往医院时死亡。医生证明，早半小时送到医院乙就不会死亡。甲的行为仍然成立犯罪中止 　　「答案」AB 　　「解析」在犯罪既遂结果出现前，行为人自动放弃犯罪或者采取措施有效避免了既遂结果的出现的，成立犯罪中止。认定犯罪中止的核心是行为人在自认为有选择余地的情况下“自动”放弃犯罪。 　　A ：甲实施杀人行为的过程中，在还可以继续实施的情况下，由于“担心杀人后被判处死刑”，遂放弃犯罪。由于行为人的担心的是“日后”可能的处罚，在当时仍然有选择继续实施的余地，所以甲放弃犯罪具有自动型，成立故意杀人罪中止。 　　B ：甲入户抢劫的过程中，客观上可以继续进行抢劫，主观上也认识到了这一点，但因为“看到客厅电视正在播放庭审纪实片，意识到犯罪要受刑罚处罚”，于是放弃犯罪。此处行为人也是担心“日后”可能的处罚而放弃，在当时有选择继续犯罪的余地，所以甲成立抢劫罪中止。 　　C ：行为对象转换，是指行为人在实行犯罪的过程中，有意识地将原先设定的行为对象，转移到另一行为对象上。分为三种情况：（1）如果行为对象的转换依然处于同一犯罪构成内，而且法益主体没有变更，则不影响对既遂的认定。案例中甲原打算盗窃乙家巨额现金，入室后发现大量珠宝，便放弃盗窃现金的意思，仅窃取了珠宝。行为对象由现金变为珠宝，都属于盗窃罪中的“公私财物”，法益主体是同一人。甲的行为就是此种类型的行为对象转换，仍然成立盗窃罪的既遂。 　　（2）如果行为对象转换导致法益主体变更，但是法益属于非专属法益（可以在不同主体间让渡的法益）的，也只成立一罪的既遂。如甲意欲盗窃乙的手机，倾入乙丙合住的房间后，只盗窃了丙的手机。虽然法益主体变更，但是行为对象属于财产，是非专属法益。则甲只成立盗窃罪既遂。 　　（3）如果行为对象转化，导致个人专属法益（不可以在不同主体间让渡的法益）的主体变化，或者导致法益性质变化，就属于另起犯意，应该数罪并罚。如甲意欲强奸乙女，深夜侵入乙家，发现在乙家的丙女更漂亮，就只强奸了丙女。此处女子的性自主权属于专属法益，则甲成立对乙女的强奸罪中止和对丙女的强奸罪既遂。再如甲为了抢劫普通财物，对乙使用暴力，在强取财物中，发现乙还有枪支，便使用暴力仅夺取了枪支。此处法益的性质由财产权变化为枪支管理秩序，甲成立抢劫中止和抢劫枪支罪既遂。 　　D ：当犯罪行为实施后，行为人采取措施阻止结果的发生，但是由于介入要素导致结果仍然出现的：（1）如果采取的措施本身是足以防止危害结果的发生的，如果介入因素割断了原行为和危害结果之间的因果关系的，仍然成立中止。如果是行为人防止结果发生的行为，本身又构成犯罪，则 　　量较大毒品委托给乙保管时，甲、乙均成立非法持有毒品罪 　　D.行为人对同一宗毒品既走私又贩卖的，量刑时不应重复计算毒品数量 　　「答案」ABCD 　　「解析」根据2008年12月最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》中取得的共识，“明知他人实施毒品犯罪而为其居间介绍，代购代卖的，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。”即既可能成立贩卖毒品罪的共犯（代卖），也可能成立非法持有毒品罪的共犯（代购）。A 选项的结论是“成立贩卖毒品罪”，说法不严谨。虽然司法部参考答案为正确选项，但与犯罪构成原理以及司法实践不一致。 　　制造毒品指使用毒品原植物制作成毒品，包括精制、转化、调制毒品。同样根据《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》形成的共识，为便于隐蔽运输，对毒品掺杂使假的行为，或者为了销售，去除毒品中的非毒品物质的行为，不是制造毒品的行为，不成立制造毒品罪法律| 教育||网。 　　非法持有毒品罪指明知是毒品而非法持有且数量较大的行为。持有并不要求直接持有，即介入第三者时，也不影响持有的成立。行为人将数量较大毒品委托给他人保管时，行为人为间接持有，他人为直接持有。所以C 选项中甲、乙均成立非法持有毒品罪。 　　走私、贩卖、运输、制造毒品罪是选择性罪名，行为人实施四个行