缔约国于《WTO政府采购协定》之义务与我国因应.pdfVIP

缔约国于((WTO政府采购协定》之义务及我国因应+ 肖北庚 内容提要：以承诺为基础在国内法制中转化适用GPA协定是协定加入国的一般义务。过往加入国 通常采取符合本国宪政体制和经济竞争实力的承诺、建立或完善以政府采购法为基本法的统一法制体 系来践履GPA义务。我国在加入GPA协定时除遵循一般规律外，还应采取对国有企业是否作为政府 采购实体作出恰当承诺、统一政府采购法制、充分利用协定对发展中国家的例外和有关“空置条款”等 措施来对接GPA协定。 关键词：GPA协定缔约国 义务 因应 肖北庚，湖南师范大学法学院教授，博士生导师。 诺清单，从法律视角看，这是我国加入GPA协定的第一步。接下来，便是如何在谈判中争取到符合我国 国情的权利和义务，并在加入后在国内如何执行GPA协定的问题，而“国家如何在国内执行国际法的问 题，也就是国家履行依国际法承担的义务的问题”。【1)由是，如何准确把握GPA协定的一般义务，充分 利用其例外条款，充分利用过渡期完善政府采购法制，是我们目前应研究的核心问题。尽管过往学界对 GPA协议有一定的研究，然过于宏观且未见有对其他缔约圉履行协定义务的措施之细致分析。为此， 从微观视角对GPA协定义务所指向的对象进行析理研究，并以此为基础分析过往加入国践履协定义务 的策略，进而对我国如何践履GPA协定义务提出对策，就成了理论研究回应实践的逻辑必然。 一 国内法中转化适用GPA协定：缔约国之一般义务 国际条约是国家间或国家组成的国际组织间订立的在缔约各方之内创设法律权利和义务的契约性 规定。[2]一般来看，缔约国间订立的国际条约所创设的义务3]所指向的对象是各缔约成员方，然缔约 成员方却是一个宏观概念，其具体则必然指涉缔约方的国家机构、从事相应行为的当事人和主体，[4】以 及规范和约束相应行为的法律及政策和措施。GPA协定作为WTO诸边协定产生于消除政府采购这一 ·本文为卫生部和国家药检局‘加入(政府采购协定)对中国医药行业的影响与对策研究)课题成果之一，并为湖南省国际法重点学 科所资助。 [1]周鲠生：国际法(上)，北京商务印书馆1976年版，第20页。 [2]劳特派特：《奥本海国际法)，f铁崖、陈体强译，商务印书馆1981年版，第3lO页。 [3]这里，我们用义务一词来指称权利义务的综合体，足基于国际条约往往采用“一方权利就是他方义务，在具体条款设计时，往 往只规定义务”的立法技术。 [4]如《联合国国际货物销售合同公约)、保护工业产权巴黎公约)等国际条约之义务所指向的对象足缔约国从事相关活动的当 事人．而WTO及其法律制度的基本规则之义务所指向的主要是缔约国相关国家机构。 ·62· 万方数据 堕垫旦±!型!Q堕堕墨堕垫塞2圭茎查丛壅旦固廛 新贸易壁垒形式，其义务所指向的对象定当主要是成员国的有关政府采购的各种措施。 世界贸易组织的根本宗旨在于促进世界贸易最大程度的自由化，改善协调世界贸易运行的国际框 架，消除贸易壁垒。规制对贸易起扭曲作用的各种政府行为是其创制法律规范的根本动因。世界贸易 组织其前身《关贸总协定》形成之初，高关税和数量限制是国际贸易中的主要壁垒，《关贸总协定》将之 纳入规制的范围。随着世界贸易的发展，出口配额和技术壁垒成了新的贸易壁垒，《关贸总协定》也先 后将其纳入规制范畴。到了20世纪60年代，政府采购成为继高关税、数量限制、技术壁垒和出口配额 等贸易壁垒后的一个新的贸易壁垒，政府采购市场国际化才成为贸易谈判的话题。而政府采购之所以 被认为对自由贸易有负面影响，主要是因为相关国家关于优先购买当地货物和服务的法律、法规、行政 程序以及做法。[5]当规制政府采购的GPA协定产生时，也就必然将其条约义务定位于缔约方有关政 始终遵循此准则。 GPA协定义务指向缔约国各种政府采购措施，在其宗旨、适用范围、原则、具体制度和相关判例中 均有规定，并形成一种从宗旨、原则到制度，甚至为判例所印证的相互融合、协调一致的法律体系或法律 框架要求。首先，GPA协定在此宗旨中明确指出，“认识到有关政府采购的各种措施的制定、采用或实 施不应对国内供应商、货物、服务提供保护，或对国外供应商、产品、服务造成歧视”，这说明协定形成的 动因在于消除或至少是削减对国外供应商、产品、服务造成歧视的有关政府采购的各种措施。由是，协 定必然将转入适用作为其