第六章担保法-精.pptVIP

第六章 担保法 第一节 担保法概述 一、担保的含义 担保是指法律为确保特定的债权人实现债权，以债务人或第三人的信用或者特定财产来督促债务人履行债务的制度。 它是一种承诺，是对担保人和被担保人行为的一种约束。担保一般发生在经济行为中，如被担保人到时不履行承诺，一般由担保人代被担保人先行履行承诺。担保一般有口头担保和书面担保。 二、担保的特征 1、平等性 担保关系中当事人地位平等、担保法律关系中的权利义务是双方平等 协商的结果。 2、自愿性（选择性） 我国合同法设立了担保制度，但并未规定当事人必须设立担保。 3、从属性（附属性） 担保之债是从债，被担保之债是主债，主债无效或消灭，从债也随之 无效或消灭。 4、保障性 保障合同的履行是担保的最根本的特征 5、补充性 （1）担保权利人行使担保权利以主债务已届清偿期且债务未得到履行为 前提。 （2）保证人对担保权利人享有先诉抗辩权。 反担保 反担保是指为债务人担保的第三人，为了保证其追偿权的实现，要求债务人提供的担保。在债务清偿期届满，债务人未履行债务时，由第三人承担担保责任后，第三人即成为债务人的债权人，第三人对其代债务人清偿的债务，有向债务人追偿的权利。当第三人行使追偿权时，有可能因债务人无力偿还而使追偿权落空，为了保证追偿权的实现，第三人在为债务人作担保时，可以要求债务人为其提供担保，这种债务人反过来又为担保人提供的担保叫反担保。 目的：确保第三人追偿权的实现。我国《担保法》第4条规定：“第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。 五、无效担保 无效担保是指担保合同虽经当事人协商订立，但因其违反法律的规定，从订立时起就没有法律效力，国家不予承认和保护的合同。 无效担保确认的方法： 1．审查担保人是否具备《担保法》规定的主体资格。 (1)企业法人的分支机构、职能部门，没有企业法人的书面授权，擅自与他人订立担保合同； (2)法律明确禁止实施担保活动的法人，如国家机关法人，学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位法人和社会团体法人； (3)无民事行为能力或限制民事行为能力的公民； (4)未经核准登记领取营业执照的个体工商户； (5)未经授权而擅自进行代理担保活动或虽经授权但超越代理权限或滥用代理权而进行代理担保活动的公民或组织； 2．审查担保合同的内容是否合法。 凡有下列情况之一的，均为合同内容不合法。 (1)担保人明知或应当知道被担保的主合同其标的、数量、价格等条款违反国家法律或行政法规而为之提供的担保； (2)担保人提供担保的担保物为法律、行政法规所禁止流通的物、未经许可经营的物； (3)担保合同条款不符合法律、行政法规的规定； (4)担保合同当事人恶意串通，损害国家利益、集体利益或他人利益包括被担保人利益。 3．审查担保合同当事人的意思表示是否真实。 审查当事人的意思表示是否真实，可以从以下方面考虑。 (1)担保合同是否违反平等、自愿、公平、诚实信用的原则。 (2)合同一方当事人是否在胁迫或乘人之危、欺诈的情况下签订担保合同。 (3)担保合同当事人是否采用规避法律的手段，即是否采用合法的形式来掩盖非法的目的。 4．审查担保合同的订立是否符合法定程序，手续是否完备。 下列担保合同无效: 1、国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体违法提供担保的，担保合同无效。 2、董事、高级管理人员违反《公司法》第149条规定，即违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，以公司财产为他人提供担保的，担保合同无效。 3、以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保的，担保合同无效。 无效担保的法律后果 1、债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。 2、主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错则不承担民事责任; 担保人有过错的，应承担的民事责任不超过债务人不能清偿部分的1/3。 3、担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。 保证的方式分类 按照保证人承担责任的方式不同分为： 1、一般保证 是指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的保证。 2、连带责任保证 是指保证人和债权人在合同中约定，在债务人不履行债