刑法拟制条款规范阐释.pdfVIP

摘要 摘 要 法作为作用于事实和规范之间的媒介，其本身不仅具有现实性的一面，也有 其虚构性的一面。立基于价值的法律拟制便是这一虚构性的典型体现。法律拟制 是基于现实考虑和价值旨求，通过立法手段将拟制事实看作基本事实或赋予拟制 事实和基本事实相同的法律效果的一种智慧而善意的制度技术。 刑法作为强行法，在罪刑法定原则的张扬下，法律拟制只能限定在立法层面； 在多方权衡中，法律拟制同样体现刑事政策的价值注入和刑法对于法律现象中客 观规律的理性思考，易言之，刑法语境下法律拟制的实质内涵是基于“理性刑 法和“科学刑事政策在社会的“变与法的“不变”间博弈后进行的立法方法， 既体现了科学性和艺术性同在的立法技术，也体现了理智性、政治性和功利性的 内蕴价值。基于上述特性，法律拟制因此与法律类推、法律解释、法律推定、注 意规定等严格区分。 我国现行刑法中存在着大量的拟制条款，但学界缺乏对其应有的关注和系统 的研究。其中典型条款的争议大多集中在法律拟制和注意规定的区分，因为这直 接涉及适用条件不同，进而影响罪与非罪、此罪与彼罪的严格区分，故应在综合 权衡的基础上，鉴别应认定为法律拟制条款的“注意规定条款”、应