契约自由原则及发展.pdfVIP

内容摘要 契约自由是私法意思自治的主要内容和基本表现形式，是近代民法确立的三 大基本原则之一。在近代和现代社会，它有力促进了民法的发展和社会的进步a 虽然在我国因一度实行计划经济而不被重视，但在改革开放特别是实行市场经济 的今天，契约自由原则在民法上得到高度重视并在合同法上被赋予生命和灵魂的 意义。也正是随着社会的发展和进步，传统合同法赖以存在的经济基础发生了巨 大变化，各国经济从自由竞争逐步走向垄断，以个人本位思想为基础的契约自由 原则正受到越来越多的国家干预的挑战。但这些干预和限制，是对契约自由原则 的否定还是保护呢?笔者主要是通过契约自由原则的产生及发展演变过程，来论 证契约自由原则在合同法中的灵魂地位并未动摇，而是一种新生和发展。 本文共分五个部分，(一)契约及契约自由，主要阐述契约及契约自由的概念。 在契约的概念上，大陆法系广泛认同协议说，英美法系普遍认同允诺说。笔者认 为，契约的本质是当事人的合意。(二)契约自由形成的基础。一是经济基础， 近代市场经济的形成为契约自由提供了广阔的运作空间。二是政治基础，也就是 近代资产阶级代议制民主政体的建立。三是理论基础，包含人文主义学说、自由 主义的经济理论和古典自然法学说。(三)契约自由原则的法典化。该原则首先 在大陆法系得以确立，在《法国民法典》和《德国民法典》中都有条文加以规定。 二是在英美法系的实践，主要体现在法学说和判例中。三是在我国的发展经历 了一个非常漫长的时期，有所体现但权威性不强，笔者认为只是在我国市场经济 初步形成之后，才得以确立和发展。四是价值评价。笔者认为契约自由原则的确 立，对人们摆脱身份束缚，发展人文主义伦理观和促进资本主义经济的发展都起 到了巨大作用，可以说是解放和发展了生产力。(四)契约自由原则的内涵。内 容包括缔约自由、选择相对人自由、决定契约内容的自由、契约类型自由、变更 和解除契约的自由、选择补救方式的自由和选择裁判的自由等七个方面。 (五) 契约自由原则的发展。一是契约自由原则的理论困惑。主要表现在主体抽象平等 的非现实性和完备的市场假定的非现实性。二是契约自由原则的法律限制。对契 约自由加以理性限制的具体制度有，强制缔约制度，格式合同制度和附随义务制 度。三是契约自由的新生。现代契约自由更多的体现一种契约正义，正在从形式 正义转向实质正义。 笔者认为，现代社会对契约自由的种种限制，与其说是一种干预，勿如说是 一种保护。因为这种限制和干预，虽然从形式上契约不那么自由了，但这只是对 契约自由原则真实意义的恢复和匡正，契约自由正在从传统的形式自由走向包含 现代契约正义理念的实质自由。 关键词：契约自由 契约限制契约发展契约正义形式自由实质自由 II Abstract and basicformof Freedomofbondisthe contentthe autonomy primary of isoneofthethree onwhich privatelaws，which principalprinciples law Inmodernandcurrent ithas thecivil isbased． society， greatly the incivillawandsocial accelerated development of once tothe freedoⅢbondhas economy， neglectedOwing