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国际法 国际法格劳修斯在 《战争与和平法》中将它命名为市民法与万民法，后边沁 将它命名为国际法。它是一部特殊的、独立的法律体系。其特征为 ：1、主体为 主权国家、政府间国际组织、争取独立的名族 ；2、调整对象为国家关系 ；3、制 定方式为协议制定 ：国际条约和国际习惯；4、实施依靠法律的拘束力和强制力、 主权国家的自觉、个别和集体行动。其效力根据是国家意志、国家之间的协议或 承诺。 学派之争 自然法学派：法律本身是自然法。规范法学派认为法律的效力根据来源于上 一级法律规范，最高规范是人类的正义感或法律良知。社会连带学派认为国际法 主义由于连带关系产生共同需求，为了达成合作关系而制定国际法。 实在法学派 ：国际法是人定法，是国家同意的，体现于习惯或条约之中。政 策定向学说认为国际法是国家对外政策的表现，政策的实施要靠有效的控制，实 力强的国家的外交政策处于支配地位。权利政治学说认为国际政治支配国际法， 势力均衡是国际法存在的基础和国际法根据。 近代国际法： 1648 年，威斯特伐里亚公会召开，签订了 《威斯特伐里亚和约》，标志着近 代国际法的形成。影响近代国际法的其他因素有 ：1、《战争与和平法》2、资产 阶级革命；3、国际会议与国际法的编纂：1899 年和 1907 年的海牙和平会议。 现代国际法 ： 一战后 ：国际联盟是第一个全球性的、普遍的国际组织。国际常设法院是第 一个国际司法机构。1928 年巴黎非战公约，第一次在法律上废除战争。 二战后：主体扩大、调整的对象和范围扩大、领域和内容扩展、编纂加强。 中国与国际法 1864 年清政府与文管总教习丁韪良把美国惠顿 1836 年的 《国际法原理》译 为 《万国公法》 国际法主体 即国际法律人格者，是能直接从事国际交往和参加国际法律关系，直接承受 国际法上的权力和义务，且能通过国际求偿来保护自己的权益的实体。 条件是 ：参加国际法律关系的能力 ；承受国际法权力义务的能力 ；国际求偿 能力。 公认的国际法主体有国家，争取独立的民族，政府间国际组织。其中国家是 基本主体。 国际法渊源 指国际法的原则、规则和规章制度第一次出现的地方。 出自国际法院规约的第 38 条 国际条约是国际法的主要渊源，是两个或两个以上的国际法主体根据国际法 签订的书面协议，分为造法性条约和契约性条约，造法性条约的缔约国往往是世 界上的多数国家，可以创造一般适用的原则和规则 ；契约性条约只在当事国之间 适用，只为当事国设定权利和义务，不管是造法性条约还是契约性条约，只要是 合法有效的，都是国际法渊源。 国际习惯是被接受为法律的一般实践和通例，是国家之间的默示协议，是国 际法上最古老，最原始的渊源。国际习惯的形成要素有：物质要素——一般的实 践或通例，时间上的持续性，性质上的一致性，数量上的广泛性 ；心理要素 ：一 般通例要被各国接受为法律，即法律确信。国际习惯的形成依据有：国家之间的 外交关系 ；国际组织或机构的实践；国家的内部行为。 一般法律原则也是独立的国家法渊源，也是直接渊源，但是次要渊源。 此外还包括司法判例和权威公法学家的学说，不是直接渊源。 国际法的编纂 国际法的编纂机构是联合国国际法委员会。 国际法与国内法的关系 从学说上看 ：一元说持两种态度，一者认为国际法优先于国内法，法律分为 多个等级，下级法律的效力来源于上级法律，而国际法在国内法之上，国内法的 效力来源于国际法，国际法的效力来源于最高规范，并认为条约必须遵守 ；一者 认为国内法优先于国际法，国际法从属于国内法，国际法的效力来源于国内法， 国际法是国家的对外公法。 二元说认为国际法和国内法具有平等地位，它们属于不同的法律体系，并不 会产生真正的冲突。中国学者认为：1、国际法与国内法属于不同的法律体系， 在主体、调整对象、效力根据、渊源、性质等方面都不同，国际法是对等关系的 法律，国内法是从属关系的法律；2、国际法与国内法紧密联系，国内法应该执 行国际法的规定，但国际法不能任意干预国内法，国家应遵守善意履行国际法原 则和条约必须遵守原则，国际法和国内法相互补充，相互渗透，相互联系。 从实践上看，国家实施国际法往往需要通过转化和采纳两种方式将国际法纳 入国内法加以适用，当国际法与国内法冲突时解决方式也不同：优先适用国际法 ； 优先适用国内法 ；适用后法优于先法 ；和谐解释原则。 国际法